老年立法研究

前言

中國共產(chǎn)黨第十五次代表大會提出“依法治國是我國的基本方略”，長時間以來立法部門、政府部門以此為目標進行實踐，在各個領域盡可能出臺一些法律、法規(guī)來規(guī)范行政秩序、社會秩序、法律秩序，以求得社會的有序發(fā)展。但是，要實現(xiàn)這個目標并不是出臺一些法律就是“依法治國”了，它是一項十分艱難而復雜的系統(tǒng)工程，是不可能一蹴而就的。第一，為規(guī)范某個領域的秩序需要制定一部真正符合該領域客觀實踐要求的法律。第二，必須有一個正確的理念貫穿該部法律的始終，使法律成為符合人民利益的良法。第三，在立法技術上必須符合立法的基本原理，使某一部具體法律能夠在整個法律體系中獨立存在，并且便于操作和執(zhí)行。第四，為了使法律不至于太滯后于社會的實踐要求，還需要隨著時代的不斷變化、發(fā)展而隨時修改法律。由于社會是由成千上百的領域組成的，從依法治國的理念而言，每個領域的立法除了具有法學原理的基本共性外，還有其自身的特性，忽視后者就會使該法律不能適應該領域?qū)嵺`需要，從而不能真正起到法律應有的作用而成為不良的法律。因此，要實現(xiàn)依法治國這樣一個偉大的工程，對立法的研究顯然是長期的，而不可能一勞永逸。它既需要有宏觀上的研究，也需要有微觀上的研究，尤其是對每部具體的法律，都應有特殊的研究。但是，從我們的立法實踐看，有許多法律不是過度滯后于時代的發(fā)展，就是法律本身具有相當?shù)娜毕荨２豢芍M言，這些問題和缺陷向我們依法治國的目標提出了極大的挑戰(zhàn)。如何解決這些問題正是我們立法研究的一項重大課題。社會的變化而使政策變化，那么立法的理念也應該適時調(diào)整。改革開放的初期，在深圳提出了“時間就是金錢，效率就是生命”的口號。此口號符合當時社會的發(fā)展需要，在政府層面上也存在“效率優(yōu)先兼顧公平”的理念，并逐漸成為我國社會發(fā)展的基本政策，于是此口號很快傳播于全國而得到推廣，而且在各項規(guī)章制度中著重反映出效率優(yōu)先的精神。

內(nèi)容概要

現(xiàn)行的《老年人權益保障法》已經(jīng)到了需要進行重大修改的時候了。但是在修改之前，必須厘清老年法在我國法律體系中所處的地位及其屬性，以使老年法的修改能符合法律的基本原理。本書著重在法理上說明老年法屬于社會法范疇，因此老年人權益的保障主體只能是政府和社會，這與私法有本質(zhì)上的不同。同時，老年人權益保障法的權利主體是老年人，不是泛泛的公民，因此，它又是一部特別法，這與普通法又有實質(zhì)上的不同。根據(jù)這樣的原理，以及社會實際的需要，作者勾勒出《老年人權益保障法》的建議方案，并且特別注意法律規(guī)范的可操作性。

書籍目錄

第一章　研究老年立法的緊迫性  第一節(jié)　法律是為經(jīng)濟基礎服務的  第二節(jié)　加強老年立法研究的必要性  第三節(jié)　研究老年立法學是世界性的要求第二章　老年立法與其他立法的共性  第一節(jié)　同為法律體系中的組成部分  第二節(jié)　任何法律所調(diào)整的都是一種社會關系  第三節(jié)　法律都具有雷同的法律結構  第四節(jié)　所有立法都有一個預測和決策的過程  第五節(jié)　良好的法律都有其共同的立法語言要求第三章　老年立法的特性  第一節(jié)　老年法維護老年人特殊的權利  第二節(jié)　老年人同父母子女關系的概念不能混同  第三節(jié)　老年人同退休的概念不能混同  第四節(jié)　老年立法有自身的層次性和邊界性  第五節(jié)　老年立法預測和決策的特殊性第四章　老年立法應貫徹的基本理念  第一節(jié)　實事求是一切從實際出發(fā)  第二節(jié)　孝道的內(nèi)涵必須作重大調(diào)整  第三節(jié)　政府是老年人權益保障的義務主體  第四節(jié)　共享社會改革開放的成果第五章　老年法的一般原理  第一節(jié)　老年法的依據(jù)  第二節(jié)　老年人的定義  第三節(jié)　老年法的任務  第四節(jié)　保障老年人性別平等以及維護人權和基本自由  第五節(jié)　保障老年人與其他成員共享社會改革發(fā)展成果  第六節(jié)　提高老年人的生活質(zhì)量  第七節(jié)　老年人積極參與社會  第八節(jié)　政府的主導作用  第九節(jié)　社會參與  第十節(jié)　增強代際和諧第六章　老有所養(yǎng)的模式及其福利服務  第一節(jié)　居家養(yǎng)老  第二節(jié)　機構養(yǎng)老  第三節(jié)　老年人應享受的普惠性優(yōu)惠待遇第七章　老有所醫(yī)及應享受的醫(yī)療優(yōu)惠待遇  第一節(jié)　老年人應當享受完全醫(yī)療待遇的理由  第二節(jié)　老年人應享受的醫(yī)療服務  第三節(jié)　老年人享受異地醫(yī)療報銷第八章　老年人應享有受教育的權利  第一節(jié)　問題的提出  第二節(jié)　老年人受教育的核心內(nèi)容  第三節(jié)　教育老年人防止被害行為第九章　老年人應享有的學習權利第十章　為老年人建立老有所為的平臺  第一節(jié)　老有所為是憲法法律賦予老年人的權利  第二節(jié)　社會需要老年人的勞動  第三節(jié)　老年人自身需要勞動第十一章　營造一個快樂健康的老年群體  第一節(jié)　對“老有所樂”的認識  第二節(jié)　高水平的健康老人  第三節(jié)　有高尚志趣的老人第十二章　建立“涉老案件”的司法便宜制度  第一節(jié)　人民法院設立老年法庭  第二節(jié)　加強訴前人民調(diào)解  第三節(jié)　充分發(fā)揮人民法院的職權原則第十三章　政府的概念附錄　中華人民共和國老年人權益保障法（修訂方案）后記

章節(jié)摘錄

法律必須不斷完善是社會發(fā)展的客觀規(guī)律。當眾多學者認為，我國刑法應該被認為是較為完備的法律，但是，我們也不能不看到，刑法也不可能是一成不變的，它隨著時代的發(fā)展并為了適應它的需要，已經(jīng)出臺了7個修正案，而且正準備出臺較大修改的第八個修正案。這已經(jīng)出臺的7個修正案，大大改善了社會和經(jīng)濟發(fā)展的環(huán)境。即便是憲法，在1982年修訂的憲法，出于同樣的原因，也已經(jīng)作出過4次修改。經(jīng)過這4次修改，它引領著眾多子法去修改和完善，使國家出現(xiàn)了前所未有的社會大發(fā)展和經(jīng)濟大增長的狀況。為了社會的發(fā)展和經(jīng)濟的快速增長，我們需要法律這樣一個必不可少的上層建筑。依法治國是我們的目標。但是，不能否認，這不是一件輕而易舉的事情，應該意識到這是一個長期的、曲折的，甚至要經(jīng)過一個紛繁復雜的過程，才能達到相對完善的、完整的、能符合客觀實際需要的法律體系。之所以出現(xiàn)這樣的情況，除了制定法律過程的艱巨性，以及使法律之間能夠相互協(xié)調(diào)的復雜性，主要還是由于法律本身存在客觀上的缺陷，以及人們主觀意識上的缺陷。從法律本身的客觀缺陷而言，法律總是滯后于社會、經(jīng)濟的發(fā)展。當人們意識到以往的法律已經(jīng)阻礙社會、經(jīng)濟的發(fā)展時，才渴求出臺新的法律來規(guī)范社會、經(jīng)濟的行為。當人們來不及等到新的法律出臺時，為了社會、經(jīng)濟的及時發(fā)展，人們就會不顧已存在的法律、甚至違反這些落后于時代的法律來改變自己的行為方式。只要這樣的行為是符合人民需要的，未必是不可取的。換句話說，即當法律不能為經(jīng)濟基礎服務的時候，人民就有權力自動“廢除”它，哪怕是悄悄地。例如，當國家禁止私有制存在的時候，江蘇華西村的農(nóng)民白天修理地球，晚上就從事地下工廠；當領導來視察的時候，他們就做出一套形式主義的行為來取悅于那些官僚主義。然而，當國家為了使人民能夠富裕起來，意識到私有制應該是我們國家所有制的一個組成部分而允許鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)的發(fā)展，并以法律的形式公布之。此時華西村的企業(yè)已經(jīng)具有相當?shù)囊?guī)模，村民們已經(jīng)奠定了致富的基礎。華西村的領導雖然帶領村民違過法，但是他們的行為是正確的，其原因是法律大大滯后于人民的需要，滯后于社會發(fā)展的需要。用今天的眼光看，華西村之所以能夠成為天下第一村，違反不利于人民利益的法律是他們致富的原因之一?？梢哉f，在我們的社會中，那種先違憲，違法，后修憲、修法的事例不是絕無僅有，甚至有些違法行為被國家認可后最終成了全國推廣的模式，例如小崗村的家庭承包行為就是家庭聯(lián)產(chǎn)承包責任制的先驅(qū)，深圳的土地使用權轉(zhuǎn)讓行為在以后被推而廣之，如此等等。其原因主要是法律只是經(jīng)濟基礎派生出來的，其作用是盡可能的來為經(jīng)濟基礎服務；當它阻礙社會發(fā)展的時候，而立法者尚意識不到法律已經(jīng)落后于社會而不能及時修改，那么人們?yōu)榱松鐣陌l(fā)展，就不得不先違反法律而使社會得到發(fā)展，人民不能以立法者的遲鈍作為妨礙社會發(fā)展的代價，它必然會被先進的、符合人民利益的行為所代替。這樣的先進行為正是符合科學發(fā)展觀的行為，是建設中國特色的社會主義所必需的。從這個角度來談論依法治國，可以認為，法律是萬萬不能少的，但法律絕不是萬能的。對法律的認識不應該是教條式的，所謂的依法治國只是一種相對的概念。從這個意義上說，依法治國只能是一種長期的方向，并需要有能人來支持。

后記

筆者本不是專門研究老年法的學者，但是感到老年人的處境，實在應當有人對此發(fā)表一點意見。在計劃生育國策的大環(huán)境下，老年人的權益沒有一個有效的、完整的法律予以保障，使得老年人被侵權的事件越來越多；而已經(jīng)頒布的《中華人民共和國老年人權益保障法》顯得又不夠成熟，據(jù)聞司法機關基本上不適用該部法律，使得該法律可有可無。筆者本人已經(jīng)是一個將近八旬的老人，對此感同身受，很自然地要考慮應該如何制定一部可操作的、較為完善的、能為司法機關理解的保護老年人權益的法律。之所以有這種想法，不僅因為老年人的人權應該得到應有的保障，而且老年人的權益保障與社會發(fā)展息息相關，是緊密聯(lián)系著的。但是，做好這件事又談何容易！在學界對老年法還不夠重視的大環(huán)境下，僅憑筆者的能力，又在缺乏資金，無法進行社會調(diào)查的情況下，筆者又怎么可能去邀請一些專家來共同研究這樣一部為人不太重視但又是極其重要的法律呢？然而，筆者不甘心，認為總應該有人來嘗試著做這件事。為了做好這件事，筆者先著重厘清該部法律應有的屬性。認為老年法就其屬性而言，既不是公法，也不是私法，而是屬于社會法。既然屬于社會法的范疇，老年人的權益就需要政府的干預，社會的參與；就其和別的法律的關系而言，老年法是一部特別法，而不是普通法，這部特別法要保護的僅僅是特定的人，即老年人；它所保護的只是老年人所特有的權益，而不是全體公民的權益。凡是保護全體公民權益的普通法，毫無疑問是包括老年人在內(nèi)的，因此，普通法已經(jīng)規(guī)定保護全體公民權益的法律條文，就沒有必要再在老年法中重復規(guī)定。厘清了這些基本觀念，在整部法律中，貫徹“政府主導，社會參與，全民關懷”的理念就是順理成章的了。同時，筆者又對歷年來政府制定的各項政策、法規(guī)做了一定的梳理，但肯定是不完整的。

編輯推薦

《老年立法研究》：中國社會科學院老年科研基金資助。

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