上市公司法律規(guī)范體系建構(gòu)

前言

中國社會(huì)科學(xué)院擁有一支朝氣蓬勃的青年研究隊(duì)伍，他們多數(shù)是畢業(yè)于本院研究生院和全國許多著名大學(xué)的博七生、碩士生，有的曾出國求學(xué)。他們接受過嚴(yán)格的專業(yè)訓(xùn)練，基礎(chǔ)知識(shí)扎實(shí)，目光敏銳，視野開闊。目前，在經(jīng)濟(jì)學(xué)、哲學(xué)、宗教學(xué)、社會(huì)學(xué)、法學(xué)、國際問題、文學(xué)、語言學(xué)、史學(xué)等主要學(xué)科領(lǐng)域，正有越來越多的青年研究人員承擔(dān)起重要的研究工作。他們中間有的已經(jīng)嶄露頭角，有的已經(jīng)成為博士生導(dǎo)師、學(xué)術(shù)帶頭人，在學(xué)科建設(shè)和發(fā)展中起著重要的作用。在社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期，社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)既為社會(huì)科學(xué)提供了機(jī)遇，同時(shí)，研究事業(yè)也面臨著諸多困難和新問題。其中一個(gè)亟待解決的困難就是學(xué)術(shù)著作出版難的問題。社會(huì)科學(xué)研究主要是通過論著的形式作用于社會(huì)，出版問題得不到解決，研究成果就難以產(chǎn)生其應(yīng)有的社會(huì)效應(yīng)，研究人員的勞動(dòng)價(jià)值也就得不到社會(huì)的承認(rèn)。目前，學(xué)術(shù)著作出版難已經(jīng)成了一個(gè)困擾研究人員的普遍的社會(huì)現(xiàn)象。名家的著作尚且難出版，青年人的就更難了，對(duì)青年科研人員來說，學(xué)術(shù)成果能否被社會(huì)所接受比物質(zhì)生活待遇好壞似乎更為重要。因此，如何解決好這個(gè)問題，是關(guān)系到科研隊(duì)伍的穩(wěn)定和研究事業(yè)后繼有人、興旺發(fā)達(dá)的根本問題。

內(nèi)容概要

上市公司法律規(guī)范既源于公司法，又相對(duì)獨(dú)立于公司法。實(shí)際上，以上市公司治理為中心已經(jīng)形成了一套相對(duì)完整的法律規(guī)范，且顯露出資本市場(chǎng)法律規(guī)范主導(dǎo)的趨向。但目前沒有一部成文法以“上市公司法”命名，上市公司的法律調(diào)整仍處于不同效力層級(jí)、不同性質(zhì)（綜合性和專門性）的法律規(guī)范堆積在一起的狀態(tài)。是采取上市公司集中統(tǒng)一立法的形式，還是明確授予資本市場(chǎng)監(jiān)管機(jī)構(gòu)對(duì)上市公司的立法權(quán)，從而在客觀上將上市公司法律規(guī)范納入資本市場(chǎng)法律規(guī)范的范疇，抑或保持目前分散且堆積式立法的現(xiàn)狀，但通過創(chuàng)設(shè)某種機(jī)制使上市公司法律規(guī)范之間保持融合，再或者有其他路徑？從客觀的角度來看，僅基于資本市場(chǎng)的影響，上市公司的法律規(guī)范就已不可能由一部法律完成，而只能選擇以公司法或資本市場(chǎng)法律規(guī)范為主導(dǎo)的方式來完成上市公司法律規(guī)范體系化建構(gòu)的任務(wù)。若選擇前者，則必須給予資本市場(chǎng)監(jiān)管機(jī)構(gòu)制定上市公司組織法的權(quán)力，以回應(yīng)資本市場(chǎng)立法實(shí)踐的需要；若選擇后者，則必須對(duì)公司法和證券法的法制功能進(jìn)行重新定位，以為擴(kuò)充證券法對(duì)上市公司組織法的規(guī)范功能提供法律上的依據(jù)。

作者簡介

張輝，女，漢族，吉林長春人。2002年9月至2007年7月就讀于中國人民大學(xué)，獲法學(xué)碩士和法學(xué)博士學(xué)位。2007年9月至2009年4月在中國政法大學(xué)博士后流動(dòng)站從事博士后研究工作。出站后調(diào)任中國社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所商法研究室工作。迄今發(fā)表學(xué)術(shù)論文20余篇，參編學(xué)術(shù)著作4部，譯著1部，另參與完成中國社會(huì)科學(xué)院、教育部、中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)等組織的多項(xiàng)課題。主要獲獎(jiǎng)情況為：  《公司社會(huì)責(zé)任：法律的位置》一文獲得中國法學(xué)會(huì)商法學(xué)研究會(huì)2009年度商法學(xué)優(yōu)秀論文一等獎(jiǎng)；《證券執(zhí)法和解制度研究》（參與課題）榮獲2007年度中國證監(jiān)會(huì)稽查集體嘉獎(jiǎng)。

書籍目錄

引言——上市公司法律規(guī)范的演進(jìn)路徑第一章　資本市場(chǎng)與上市公司法律規(guī)范的聯(lián)結(jié)點(diǎn)  第一節(jié)　主體性聯(lián)結(jié)點(diǎn)：上市公司    一　上市公司的雙重地位    二　股東與投資者的法律地位和法律保護(hù)    三　董事的身份及法律規(guī)范構(gòu)成  第二節(jié)　功能性聯(lián)結(jié)點(diǎn)：資本市場(chǎng)功能    一　融資功能    二　投資功能    三　流通功能  第三節(jié)　規(guī)范性聯(lián)結(jié)點(diǎn)：證券法與公司法    一　法律規(guī)范上的關(guān)聯(lián)    二　立法技術(shù)上的關(guān)聯(lián)第二章　資本市場(chǎng)法制的挑戰(zhàn)與上市公司法律規(guī)范體系  第一節(jié)　資本市場(chǎng)法律規(guī)范整理    一　資本市場(chǎng)法律規(guī)范的形式    二　資本市場(chǎng)法律規(guī)范的內(nèi)容  第二節(jié)　上市公司法律規(guī)范的另類形成路徑    一　上市公司法律規(guī)范的基本形式    二　政府監(jiān)管規(guī)則的公司法化    三　證券上市規(guī)則的公司法化    四　公司治理準(zhǔn)則的公司法效力  第三節(jié)　上市公司法律規(guī)范執(zhí)行機(jī)制的構(gòu)建    一　上市公司法律規(guī)范的內(nèi)部執(zhí)行機(jī)制    二　上市公司法律規(guī)范的外部執(zhí)行機(jī)制    三　上市公司法律規(guī)范的司法執(zhí)行機(jī)制  第四節(jié)　公司法法制功能檢視    一　公司法法制功能解釋    二　公司法法制功能虛化現(xiàn)象  第五節(jié)　上市公司法律規(guī)范的體系化思考    一　上市公司與公司類型化    二　上市公司法律規(guī)范的立法機(jī)制    三　上市公司的法律規(guī)范體系第三章　資本市場(chǎng)競爭推動(dòng)的上市公司治理規(guī)則的趨同性  第一節(jié)　資本市場(chǎng)競爭性發(fā)展的態(tài)勢(shì)    一　資本市場(chǎng)競爭的主角：資本市場(chǎng)監(jiān)管機(jī)構(gòu)和證券交易所    二　資本市場(chǎng)競爭的方式：規(guī)則競爭    三　資本市場(chǎng)競爭的結(jié)果：上市公司治理規(guī)則趨同  第二節(jié)　上市公司治理規(guī)則趨同的兩個(gè)樣本    一　樣本一：美國法    二　樣本二：歐盟公司法  第三節(jié)　上市公司治理規(guī)則趨同的兩種形式    一　形式趨同    二　功能趨同    三　資本市場(chǎng)因素的權(quán)重差異  第四節(jié)　上市公司治理規(guī)則趨同的四種方式    一　強(qiáng)制性立法方式    二　法院裁判方式    三　倡導(dǎo)性規(guī)范方式    四　上市公司自我選擇方式第四章　資本流動(dòng)性與上市公司法律規(guī)范重構(gòu)  第一節(jié)　資本流動(dòng)與上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的變動(dòng)    一　股權(quán)結(jié)構(gòu)的公司法意義    二　資本流動(dòng)對(duì)上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的影響    三　上市公司立法對(duì)股權(quán)結(jié)構(gòu)變動(dòng)的應(yīng)對(duì)  第二節(jié)　交叉持股與上市公司法律規(guī)范建構(gòu)    一　交叉持股——資本流動(dòng)的結(jié)果    二　交叉持股的公司法規(guī)制    三　交叉持股的資本市場(chǎng)法律規(guī)范  第三節(jié)　公司集團(tuán)化與上市公司法律規(guī)范模型建構(gòu)    一　公司集團(tuán)化的一般現(xiàn)象    二　公司集團(tuán)化現(xiàn)象的公司法應(yīng)對(duì)    三　小結(jié)  第四節(jié)　資本市場(chǎng)收購與上市公司法律規(guī)范建構(gòu)    一　資本市場(chǎng)收購對(duì)上市公司治理的監(jiān)督    二　上市公司法律規(guī)范對(duì)資本市場(chǎng)收購的態(tài)度——反收購措施的運(yùn)用  第五節(jié)　股權(quán)分置改革后中國上市公司法律規(guī)范的發(fā)展    一　股權(quán)分置改革的基本理念：市場(chǎng)化    二　征集委托投票制度檢視：股改實(shí)踐與立法    三　股改進(jìn)程與上市公司治理規(guī)范化    四　股權(quán)分置改革后中國上市公司法律規(guī)范的變革壓力第五章　中國上市公司法律規(guī)范的特殊問題  第一節(jié)　中國上市公司法律規(guī)范的現(xiàn)狀    一　以資本市場(chǎng)監(jiān)管法律規(guī)范為主體的體系構(gòu)成    二　以資本市場(chǎng)監(jiān)管權(quán)為基礎(chǔ)的法律執(zhí)行    三　指引性規(guī)則在我國上市公司法律規(guī)范體系中的地位    四　相對(duì)獨(dú)立的理論研究狀況  第二節(jié)　中國資本市場(chǎng)的獨(dú)特視角：對(duì)上市公司法律規(guī)范的影響    一　中國資本市場(chǎng)的國際化發(fā)展    二　監(jiān)管與發(fā)展：中國資本市場(chǎng)的矛盾    三　中國資本市場(chǎng)的投資者結(jié)構(gòu)  第三節(jié)　中國公司集團(tuán)化的特殊形成及法律規(guī)范    一　中國公司集團(tuán)化的特殊形成    二　中國公司集團(tuán)的法律規(guī)范    三　中國公司集團(tuán)的上市模式選擇  第四節(jié)　國有企業(yè)改革對(duì)上市公司法律規(guī)范設(shè)計(jì)的影響    一　國有企業(yè)上市——資本市場(chǎng)的使命    二　國有股份流通的限制：限制資本流動(dòng)性的措施    三　國企改革發(fā)展與上市公司法律規(guī)范設(shè)計(jì)    四　小結(jié)主要參考文獻(xiàn)后記

章節(jié)摘錄

（二）融資方式與上市公司治理規(guī)范公開發(fā)行股票是一種直接融資方式，與其相對(duì)的就是間接融資方式，即債務(wù)融資。在公司中，直接融資的表現(xiàn)形式為股權(quán)資本，而債務(wù)融資表現(xiàn)為公司債務(wù)。在直接融資占據(jù)主導(dǎo)性地位的情況下，股權(quán)資本就成為公司主要的資本來源，相應(yīng)的，提供股權(quán)資本者就會(huì)要求更大的權(quán)利，以保障其所投入資本的安全和效益，從而形成以股權(quán)為核心的公司治理結(jié)構(gòu)。而在公司資本更多地通過債務(wù)融資方式獲得的情況下，公司債權(quán)人也常常不會(huì)滿足于合同法違約責(zé)任之類的救濟(jì)性措施，而是尋求合同法之外的公司法保障機(jī)制，債權(quán)人仰賴資金供給者的身份、以保護(hù)資金安全為由直接或者間接參與公司治理，公司社會(huì)責(zé)任或者利益相關(guān)者理論則試圖為債權(quán)人提供一般性的參與公司治理的機(jī)會(huì)。因此，在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下的企業(yè)中，債務(wù)和股權(quán)不僅僅應(yīng)被看做是不同的融資工具，而且還應(yīng)被看作為不同的治理結(jié)構(gòu)。④如在日本，銀行起到了重要的監(jiān)督作用，積極介入高層管理者的選任和解聘、建議、商業(yè)聯(lián)絡(luò)，以及干預(yù)金融危機(jī)。而且，盡管日本的銀行不能持有單一公司超過5％的股份，但4個(gè)或5個(gè)銀行聯(lián)合起來基本上能夠控制大約20％～25％的公司股份。最大的銀行股東通常就是公司昌女的倚權(quán)人。②人保護(hù)的功能，債權(quán)人除了通過合同、信用評(píng)估制度等自我保護(hù)外，破產(chǎn)法以及證券法上的信息披露制度是最重要的法律保障，債權(quán)人如若獲得股東那樣的公司法保護(hù)，亦必須如股東那樣投入資本。而且在美國，銀行等金融機(jī)構(gòu)持股受到更大的限制，改變金融機(jī)構(gòu)持股限制的規(guī)則被證明是非常困難的。當(dāng)然，美國也并非完全拒絕債權(quán)人介入公司治理，只是沒有將其置于公司法一般規(guī)則的地位，這從董事必須考慮公司最大利益的義務(wù)性規(guī)范以及關(guān)于公司利益不限于股東利益的解釋中就可以看出來。二 投資功能投資功能主要是指在一級(jí)市場(chǎng)，投資者購買公司的股票從而成為公司股東，每年從公司分得紅利，另一方面指在二級(jí)市場(chǎng)上投資者通過購買股票以期獲得股票價(jià)格上漲而帶來的資本利得。①投資功能是繼融資之后所產(chǎn)生的資本市場(chǎng)另一重要功能，公司公開發(fā)行股票并上市后，該公司股票的購買者——投資者即在股息紅利等長期投資收益之外，有了利用資本市場(chǎng)買賣股票并獲得短期投資性收益的機(jī)會(huì)。投資功能對(duì)于公司法與資本市場(chǎng)的牽連作用表現(xiàn)在：作為股東的投資回報(bào)與作為投資者的投資回報(bào)既有關(guān)聯(lián)又有差異，而且這種差異不僅是收益形式上的，更影射到公司法與證券法的規(guī)范作用上。然而，正是這種差異化襯托下的關(guān)聯(lián)，使得公司法中諸多問題的解決都會(huì)有新的視角和新的思路。

后記

本書以我的博士后出站報(bào)告為基礎(chǔ)修改而成，并得到了中國社會(huì)科學(xué)院青年學(xué)者文庫項(xiàng)目的資助。主要的修改有兩個(gè)方面：一是增加了出站報(bào)告完成至今兩年時(shí)間的新資料，包括網(wǎng)絡(luò)資料、報(bào)刊資料等，從而使論證更充實(shí)，也更有說服力；二是修正了某些不太準(zhǔn)確的表述，或者不夠清晰的論證。本書主要從資本市場(chǎng)的視角來觀察上市公司法律規(guī)范的現(xiàn)狀和整體走向，反思其中存在的問題，并試圖以資本市場(chǎng)為主線來構(gòu)建上市公司法律規(guī)范體系。這是一個(gè)嶄新的視角，但必然會(huì)面臨立法現(xiàn)實(shí)的障礙，在理論層面上需要解決的問題也很多。有鑒于此，本書中必然存在諸多不足，懇請(qǐng)得到學(xué)界前輩和同仁的批評(píng)指正。在趙旭東教授的指導(dǎo)下從事博士后研究，這本身就有些機(jī)緣巧合，但這段求學(xué)經(jīng)歷給了我新的目標(biāo)和方向。我鐘愛研究工作，很享受手指隨著飛轉(zhuǎn)的思路敲擊鍵盤的那種感覺，每完成一篇文章都會(huì)放松地享受一天，投稿后被錄用的那種感覺更是難以形容的快樂。集中寫作出站報(bào)告的這段時(shí)間也是輕松和愉悅的：有時(shí)因?yàn)槌~完成任務(wù)而有些小快樂，有時(shí)也因?yàn)闆]有達(dá)標(biāo)而感到小遺憾。但結(jié)果是好的，也頗為欣慰。

編輯推薦

《上市公司法律規(guī)范體系建構(gòu)》：中國社會(huì)科學(xué)院青年者文庫?政法社會(huì)系列。

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