法律與寬容

前言

　　法律與寬容，是一個很大的研究課題。如果全面研究這一課題，難免涉及方方面面的法律問題。限于篇幅與能力，只好選擇我熟悉的刑政作為論述的視角。故本書的內(nèi)容，實際上是中國刑政與寬容問題。　　刑政在中國古代很受重視，刑政的好壞往往關(guān)系到社稷安危。一部《資治通鑒》，所言主要是三類事：戰(zhàn)爭、宮廷斗爭以及刑政。刑政，就是有關(guān)刑法的政治，中國古代只有刑法，法律史主要是刑政史。不論刑政的實際狀況如何，歷朝歷代的當權(quán)者無不將其作為執(zhí)政的重點，一旦刑政敗壞，這個王朝就差不多要完蛋了?？偟恼f來，政治清明、社會穩(wěn)定的王朝，刑政都較為寬容；政治黑暗、社會洶洶不安的朝代，刑政都武健嚴酷?！　≈袊糯鐣d延幾千年，經(jīng)歷了多個不同歷史時期以及許許多多的朝代，本書選擇了上至秦帝國、下至清王朝的幾位代表性人物和典型事件進行分析。通過對人物思想、事件的勾勒，品評刑政得失，以求古為今用。執(zhí)政者推行的刑政，既烙上了當政者個性的印記，也大體反映了當時的主流意識形態(tài)。制度和思想，是研究中國刑政史的兩翼，兩者結(jié)合，更能洞窺中國刑政的全貌?！　∏氐蹏侵腥A民族歷史上第一個大一統(tǒng)的國家，奉法家思想為治國圭臬，代表人物有秦始皇、秦二世父子以及商鞅和李斯。秦帝國刑網(wǎng)密布、酷烈無比，秦朝之亡，確有法律不寬容的因素。法家之法整體上難以行得通，它背離人情事理，視人為“布匹土石”，可以行一時，不可行萬世，所以秦帝國二世而終。當然法家也絕非乏善可陳，它強調(diào)執(zhí)法公平，“王子犯法，與庶民同罪”，主張法律具有普適性，這在當時是難得的進步法律觀。特別是，法家人物多為改革派，主張廢井田、開阡陌，廢封建、立郡縣，為建立大一統(tǒng)的國家立下了汗馬功勞。法家也開辟了兩千余年的君主專制政體，將君主捧上了至高無上的地位?！　h承秦制，治國理念卻迥然不同，歷史地位也出乎其右。漢朝出了有影響的皇帝，也出了大思想家，漢文帝和董仲舒可分別為執(zhí)政者和思想型人物的代表。漢文帝留給后世的主要政治遺產(chǎn)之一，是刑政的寬容。他廢收孥連坐令，除誹謗妖言罪。最為后人稱道的是他廢除肉刑，中國由此成為世界上第一個廢除肉刑的國家。漢文帝為政寬容、法律輕緩的風格，源于黃老思想，與其父劉邦一脈相承。黃老思想中，蘊含了寬容精神?！　那屐o無為轉(zhuǎn)向大有為的，是漢武帝，為其提供理論指導的，是董仲舒。董仲舒推動漢武帝“罷黜百家、獨尊儒術(shù)”，使儒家學說第一次正式登上官方舞臺并成為主流意識形態(tài)。董仲舒創(chuàng)造性地發(fā)展了儒學，提出了君權(quán)神授理論，為君主專制合法化、正當化提供了理論支撐。董仲舒的法律主張則是溫情脈脈，他提倡“春秋決獄”，以儒家經(jīng)典著作《春秋》義理解釋法律，讓剛硬的法律變得柔和，使司法裁判變得寬容，許多案件得到了合情合理的解決。有人批判他的“原心定罪”和“原情定罪”是主觀歸罪，利于統(tǒng)治者上下其手，這是違背歷史事實的。春秋決獄，講求天道、天理和人情、人意，歷史上凡以春秋決獄的，都有利于被告人——或是無罪，或是輕判。清末法學家沈家本也說：“使武帝時，治獄者皆能如此，酷吏傳亦不必作矣?！比绻f中國古代社會的刑事司法還有公允妥當寬平的一面的話，董仲舒甚有力焉！　　漢唐兩朝是中國歷史上最輝煌的時代，唐朝國力之強盛、文化影響力之大，尤遠勝漢朝。唐朝最杰出的皇帝李世民，是中華民族歷史上數(shù)一數(shù)二的偉大人物。即位伊始，他就提出明德慎刑、寬容為本。這位馬上打天下的皇帝就“治盜”一事發(fā)表的看法，充分顯示了他的寬容和人道。他說，老百姓之所以當盜賊，是由于賦稅繁重，官吏太貪婪了。人在饑寒交迫之下，哪還顧得了廉恥。當政者應(yīng)該勤儉節(jié)約，減免賦稅，選派廉潔的官員。百姓豐衣足食，自然不會去做盜賊，為什么要施行重法？這是非常睿智的刑政思想，也是非常開明、非常寬容的治國方略！唐太宗當政期間，死刑適用范圍大為縮小，適用程序也非常嚴格，一年實際執(zhí)行的死刑，有時不過20余人。他主導制定的《貞觀律》，“減大辟者九十二條，減流入徒者七十一條。其當徒之法，唯奪一官，除名之人，仍同士伍。凡削煩去蠹，變重為輕者，不可勝紀”?！敦懹^律》也成為中國古代社會最寬容、最人道的法典。　　唐太宗也不是一味地“寬”。他強調(diào)“寬”，也力主“平”?！皩挕斌w現(xiàn)為限制處罰范圍和處罰強度，限制刑訊逼供，承認疑罪從輕甚至從無?！捌健?，即平允執(zhí)中，不偏不倚，合情合理。唐太宗的法律寬容，是其推行仁政的重要組成部分，是正統(tǒng)儒家思想的刑政實踐，顯示了儒家思想在中國古代社會的強大生命力。他的刑政思想和刑政實踐，至今仍有極其重要的借鑒意義?！　∷纬陶?，大體承唐余緒，故略去不說。至明代，中國由開明專制走向極度專制，刑政狀況急轉(zhuǎn)直下。促成這一轉(zhuǎn)變的關(guān)鍵人物，是大明開國皇帝朱元璋。朱元璋是中國歷史上最不寬容的皇帝之一。他廢除丞相，殺戮功臣，鉗制言論，摧殘士大夫，無所不用其極，被稱為“血腥皇帝”。朱元璋治刑政，給人印象最深的是酷刑、廷杖和特務(wù)。酷刑大多由法律怪物明《大誥》規(guī)定，有凌遲、梟令、夷族、墨面文身、挑筋去指、剁指、挑筋去膝蓋、斷手、刖足、閹割為奴、斷趾枷令、常枷號令、枷項游歷等。此外，還有針對貪官的剝皮實草。廷杖主要針對朝臣，是朱元璋維持專制統(tǒng)治的“寶杖”。凡上書言事等有忤逆圣意的，都有可能遭受杖刑。廷杖之下，血肉橫飛，士大夫顏面尊嚴由此掃盡。明朝的特務(wù)機構(gòu)，如錦衣衛(wèi)、東西廠等，更是令人不寒而栗。這些特務(wù)機構(gòu)不是司法機關(guān)，但被皇帝賦予巡查緝捕、專理詔獄的特權(quán)。他們“四處刺民間陰事”，“大政小事，方言巷語，悉探以聞”。臣民處于其監(jiān)視之下，既無秘密，也無安全，白色恐怖彌漫整個國家。故人言：“明朝不亡，天理難容?！薄　「嗟拿魍醭?，在李自成的農(nóng)民起義軍和滿族軍事力量的雙重打擊下灰飛煙滅，退出了歷史舞臺。繼明而起的清王朝，不但實行民族壓迫，政治上也更加專制。清朝的文字獄就是在此雙重背景下興起的，它針對的主要不是文字本身，而是文字背后的思想，特別是反清思想。文字獄不但株連家屬，甚至連了解（更不用說接受）文字思想的人也可能受到懲罰；不但禍及生者，甚至連死者也不放過。中國古代社會雖有治文字獄的歷史，如朱元璋因自卑心理作祟，對文字疑神疑鬼而開過殺戒，秦二世、漢武帝等人也都干過這等勾當，但清朝治文字獄達到了登峰造極和無孔不入的地步，這在雍正和乾隆兩朝尤甚。呂留良案、《南山集》獄無一不是血淚斑斑，令人痛徹心骨。故“不以字跡與人交往，即偶有無用稿紙亦必焚毀”，成了清朝人際關(guān)系的一大特點。文字獄是中國法制史中最黑暗的一頁，它無律條明文規(guī)定，打擊的鋒芒直指文字載述的思想，極大地阻礙了文化進步和社會發(fā)展，是中國刑政史上最不寬容的一頁。　　縱觀中國古代刑政，可謂有寬容的時候，也有武健嚴酷的時期。說中國古代法制一團漆黑，刑罰極度苛酷，誠非歷史事實；認為禮教吃人、儒家騙人，也有失偏頗。歷史證明，凡真正踐履傳統(tǒng)儒家義理，則刑政寬容；凡以儒家之名行法家之實，掛羊頭、賣狗肉，刑政狀況就不會稱百姓之心，如百姓之意。傳統(tǒng)儒家主張德主刑輔，強調(diào)教化優(yōu)先于刑罰，“不教而誅謂之虐”，在法律上倡導慎刑、恤刑、刑中，刑政寬容是其題中應(yīng)有之義。唐太宗時期刑政寬容，就是因為實實在在地貫徹了正統(tǒng)儒家思想。至于禮教制度，是社會風俗的載述，本諸人性、人情，原無不寬容之處。唐太宗搞禮法合一，全面引禮入法，也未見其“吃人”。只是到后來禮教走向機械化、形式化，并為統(tǒng)治者利用而扭曲變形，才變得苛酷。但這不是正統(tǒng)儒家的本意。以儒家提倡的孝道為例，熊十力先生就頗有一番不俗的見解，現(xiàn)抄錄如下，以供參考?！　【V常之教本君主所利用以自護之具，與孔子《論語》言孝，純就至情至性不容己處，以導人者，本迥乎不同。中國皇帝專制之悠長，實賴綱常教義，深入人心。此為論漢以后文化學術(shù)者，所萬不可忽也。綱常為帝王利用，正是鑿傷孝弟，今猶不悟可乎？　　儒家精神是道地的理性精神，重天道、天理和人情、人意，不走極端，主張中庸。儒家思想以仁愛為本旨，將其融入法律之中，自可開出寬容之花，結(jié)出寬容之果。歷史不是已經(jīng)證實過這一點么？　　刑政史之外，三個當代刑政話題值得一談，它們是死刑、重刑主義與中國刑政之變。　　死刑是長期受到關(guān)注的話題。對死刑是否寬容、是否應(yīng)當廢除的形而上爭辯，未必是至善的思維方式。一個有關(guān)生命的話題，靠概念和哲理去闡釋，這不是一種適宜的態(tài)度，也不可能打動人心。死刑的存廢是一個政策問題，也是一個道德問題。中國人講道德與西方人不一樣，西方人一般從概念思考的角度來給它一個定義，將道德看成是知識，以這種方式解釋道德是不恰當?shù)?。中國文化講道德，不是下定義，而是從生活的角度來指點。比如孔子就是從心安還是不安來解釋仁，所以孔子的話具體、親切、真誠，大家容易了解?？鬃又鲝?，要了解仁的觀念，就是要使我們的心不麻木，不要沒有感覺。這種從生活實踐出發(fā)闡釋道德的方式很值得提倡。故此，本書選擇了三個被判處死刑的殺人犯作為素材，從社會生活情理的角度探討死刑倫理，從政策面探討死刑的存廢。也許，政策層面上，死刑在我國還是一種不得已的惡，尚不能立即廢止，但是現(xiàn)行死刑制度也不是沒有問題。我國的死刑立法、死刑適用和死刑執(zhí)行還不寬容，有點不近人情。對待死刑，要有哀矜勿喜的態(tài)度和憐憫之心。有憐憫之心的人一定有寬容之心，這種寬容發(fā)自心靈的最深處，是博大而深厚的仁愛?！　≈匦讨髁x也是現(xiàn)代刑政中一個非常重要的話題。所謂重刑主義的現(xiàn)實民意基礎(chǔ)是一種錯覺，重刑主義既無實效，也不理性。因為，刑罰是一把雙刃劍，用之不當，個人和社會兩受其害。刑罰過度介入社會生活，人們的自由和創(chuàng)造精神就會受到影響，為了社會更有活力、更加和諧，刑法只要維持社會基本秩序就夠了，不應(yīng)當過分干涉人世生活。重刑主義作為一種刑法理念，應(yīng)退出歷史舞臺。畢竟，在刑事法治中體現(xiàn)寬容思想，是刑政的更高境界?！　〔还苡羞@樣還是那樣的問題，社會仍然在向前發(fā)展，刑政領(lǐng)域也悄然出現(xiàn)了一些變化。比如，司法機關(guān)對待死刑的態(tài)度比以前謹慎，刑事裁判也轉(zhuǎn)向輕緩，開始充滿人情味?！皯娃k與寬大相結(jié)合”的刑事政策也調(diào)整為“寬嚴相濟”的刑事政策。這些令人欣慰的變化昭示了中國刑政走向?qū)捜莸内厔荨?/pre>


內(nèi)容概要
　　《法律與寬容：以中國刑政為視點》選擇了上至秦帝國、下至清王朝的幾位代表性人物和典型事件進行分析。中國古代社會綿延幾千年，經(jīng)歷了多個不同歷史時期以及許許多多的朝代，通過對人物思想、事件的勾勒，品評刑政得失，以求古為今用。執(zhí)政者推行的刑政，既烙上了當政者個性的印記，也大體反映了當時的主流意識形態(tài)。制度和思想，是研究中國刑政史的兩翼，兩者結(jié)合，更能洞窺中國刑政的全貌。


作者簡介
　　童偉華，l971年生，湖南岳陽人。1997年中南政法學院碩士畢業(yè)后在華僑大學法學　　院工作，歷任助教、講師、副教授，期間于2001年9月至2004年6月在武漢大學攻讀博士，畢業(yè)后回校工作。2005年底進入吉林大學法學博士后流動站，2007年9月至2008年8月在日本國立一橋大學法學研究科擔任客員研究員，回國后擔任汕頭大學日本法研究中心副研究員。代表性研究成果有《犯罪客體研究——違法性的中國語境分析》（武漢大學出版社2005年版），《犯罪構(gòu)成原理》（知識產(chǎn)權(quán)出版社2006年版），《刑法總論》（蘭州大學出版社2006年版）等，另外在《法律科　　學》、《法商研究》、《吉林大學社會科學學報》、《刑事法評論》、《刑法論叢》等刊物發(fā)表論文40余篇。


書籍目錄
引　言第一章　法家之法第二章　大道自然第三章　春秋大義第四章　儒之正者第五章　法律變異第六章　文字有罪第七章　原儒原法第八章　死刑話題第九章　重刑之辯第十章　刑政之變主要參考文獻


章節(jié)摘錄
　　秦帝國是中華民族歷史上第一個大一統(tǒng)的國家，奉法家思想為治國圭臬，代表人物有秦始皇、秦二世父子以及商鞅和李斯。秦帝國刑網(wǎng)密布、酷烈無比，秦朝之亡，確有法律不寬容的因素。法家之法整體上難以行得通，它背離人情事理，視人為“布匹土石”，可以行一時，不可行萬世，所以秦帝國二世而終。當然法家也絕非乏善可陳，它強調(diào)執(zhí)法公平，“王子犯法，與庶民同罪”，主張法律具有普適性，這在當時是難得的進步法律觀。特別是，法家人物多為改革派，主張廢井田、開阡陌，廢封建、立郡縣，為建立大一統(tǒng)的國家立下了汗馬功勞。法家也開辟了兩千余年的君主專制政體，將君主捧上了至高無上的地位。　　漢承秦制，治國理念卻迥然不同，歷史地位也出乎其右。漢朝出了有影響的皇帝，也出了大思想家，漢文帝和董仲舒可分別為執(zhí)政者和思想型人物的代表。漢文帝留給后世的主要政治遺產(chǎn)之一，是刑政的寬容。他廢收孥連坐令，除誹謗妖言罪。最為后人稱道的是他廢除肉刑，中國由此成為世界上第一個廢除肉刑的國家。漢文帝為政寬容、法律輕緩的風格，源于黃老思想，與其父劉邦一脈相承。黃老思想中，蘊含了寬容精神?！　那屐o無為轉(zhuǎn)向大有為的，是漢武帝，為其提供理論指導的，是董仲舒。董仲舒推動漢武帝“罷黜百家、獨尊儒術(shù)”，使儒家學說第一次正式登上官方舞臺并成為主流意識形態(tài)。董仲舒創(chuàng)造性地發(fā)展了儒學，提出了君權(quán)神授理論，為君主專制合法化、正當化提供了理論支撐。




編輯推薦
　　寬容為本，和而不同。寬容不僅是一種人生態(tài)度或境界，而且是一種世界觀。我們希望這套書能給您啟示，然后通過您影響更多的人。　　讓我們共創(chuàng)一個寬容、和諧的新世界。





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