反就業(yè)歧視法基礎(chǔ)理論問題研究

內(nèi)容概要

制度建構(gòu)是以社會價值共識的生成為前提的。在我國，反就業(yè)歧視法律制度的建構(gòu)需要一個反就業(yè)歧視的法律文化環(huán)境。反就業(yè)歧視法基礎(chǔ)理論問題的研究，有助于我國民眾反就業(yè)歧視權(quán)利意識的覺醒，有助于我國社會反就業(yè)歧視價值共識的生成。因此，加強(qiáng)對反就業(yè)歧視法(法學(xué))的基礎(chǔ)理論問題研究，為我國早日建立較為完善的反就業(yè)歧視法律制度做好理論鋪墊，是當(dāng)代法學(xué)研究者，特別是勞動法學(xué)研究者的歷史使命。《反就業(yè)歧視法基礎(chǔ)理論問題研究》作為一種改變我國反就業(yè)歧視法基礎(chǔ)理論研究不足的現(xiàn)狀的一種嘗試，力圖對國內(nèi)外反就業(yè)歧視法學(xué)研究的現(xiàn)狀，就業(yè)歧視的界定與分類，反就業(yè)歧視的爭論與立法演進(jìn)，反就業(yè)歧視法的淵源、性質(zhì)和原則，就業(yè)歧視的構(gòu)成要件與法律責(zé)任等基礎(chǔ)理論問題有所突破和創(chuàng)新?！斗淳蜆I(yè)歧視法基礎(chǔ)理論問題研究》由馮祥武著。

作者簡介

馮祥武，1972年生，湖南永州人。中共汕頭市委黨校法學(xué)副教授，兼職律師和兼職仲裁員。1998年獲湖南師范大學(xué)文學(xué)學(xué)士學(xué)位；2003年獲中共中央黨校法學(xué)碩士學(xué)位；2012年獲廈門大學(xué)法學(xué)(民商法)博士學(xué)位。因自幼家境貧寒，故能恪守“厚德載物，自強(qiáng)不息”的良訓(xùn)。經(jīng)歷了一個從放鴨、放牛娃到一個法律職業(yè)人，從鄉(xiāng)村小學(xué)教師到法學(xué)副教授，從中等師范畢業(yè)到博士研究生畢業(yè)的艱難人生歷程。

書籍目錄

第一章  導(dǎo)論
  第一節(jié)  引言
    一、選題的背景
    (一)理論背景
    (二)現(xiàn)實背景
    二、選題的意義
    (一)是履行反就業(yè)歧視國際法義務(wù)的需要
    (二)是生成反就業(yè)歧視社會價值共識的需要
    (三)是提升反就業(yè)歧視法學(xué)研究水平的需要
    三、術(shù)語的界定
    (一)就業(yè)歧視
    (二)反就業(yè)歧視法
    (三)基礎(chǔ)理論問題
    四、內(nèi)容和方法
    (一)研究的內(nèi)容
    (二)研究的方法
    五、創(chuàng)新與不足
    (一)研究的創(chuàng)新之處
    (二)研究的不足之處
  第二節(jié)  國內(nèi)外相關(guān)研究文獻(xiàn)綜述
    一、國外的研究文獻(xiàn)
    (一)國外研究文獻(xiàn)簡介
    (二)國外研究文獻(xiàn)的評析
    二、國內(nèi)的研究文獻(xiàn)
    (一)國內(nèi)研究文獻(xiàn)簡介
    (二)國內(nèi)研究文獻(xiàn)的評析
第二章  就業(yè)歧視的界定與分類
  第一節(jié)  就業(yè)歧視的界定
    一、歧視的法律內(nèi)涵
    (一)歧視源于偏見
    (二)歧視的定義
    (三)歧視的特征
    (四)歧視的類型
    二、就業(yè)歧視的概念與認(rèn)定
    (一)就業(yè)歧視的詞條
    (二)就業(yè)歧視的概念
    (三)就業(yè)歧視的認(rèn)定
    三、就業(yè)歧視與用工自主權(quán)的區(qū)別
    (一)反就業(yè)歧視法對用工自主權(quán)的限制
    (二)反就業(yè)歧視與用工自主權(quán)的平衡
    (三)涉嫌就業(yè)歧視的用工單位的抗辯理由
  第二節(jié)  就業(yè)歧視的分類
  一、經(jīng)濟(jì)學(xué)對就業(yè)歧視的分類
    (一)影響經(jīng)濟(jì)學(xué)對就業(yè)歧視分類的理論
    (二)勞動力市場歧視與非勞動力市場歧視
    (三)政府歧視、雇主歧視、雇員歧視、顧客歧視
    (四)勞動報酬歧視、就業(yè)招聘歧視、職業(yè)或工作歧視、人力資本投資歧視
    (五)勞動力市場前歧視和勞動力市場后歧視
    二、法學(xué)對就業(yè)歧視的分類
    (一)反就業(yè)歧視法對就業(yè)歧視的分類
    (二)直接歧視與間接歧視
    (三)制度性歧視與市場性歧視
    (四)先賦條件的歧視與自獲條件的歧視
    (五)就業(yè)歧視的其他特別分類
第三章  反就業(yè)歧視的爭論與立法演進(jìn)
  第一節(jié)  反就業(yè)歧視的爭論
    一、關(guān)于是否應(yīng)當(dāng)反就業(yè)歧視的爭論
    (一)反對方的觀點(diǎn)
    (二)支持方的觀點(diǎn)
    二、關(guān)于如何反就業(yè)歧視的爭論
    (一)“要不要進(jìn)行反就業(yè)歧視立法”
    (二)“要不要實施糾偏行動”
    三、爭論的實質(zhì)是平等與效率的價值沖突
    (一)社會平等與經(jīng)濟(jì)效率的沖突
    (二)社會學(xué)對就業(yè)歧視的解說
    (三)反就業(yè)歧視法制化是歷史發(fā)展的必然
  第二節(jié)  反就業(yè)歧視的立法演進(jìn)
    一、反就業(yè)歧視法的概念
    二、世界反就業(yè)歧視立法的概況
    (一)國際組織的反就業(yè)歧視立法
    (二)國家(地區(qū))的反就業(yè)歧視立法
    三、反就業(yè)歧視立法的發(fā)展階段
    (一)20世紀(jì)60年代以前，分散性反就業(yè)歧視法律條款階段
    (二)20世紀(jì)60至80年代，專門性反就業(yè)歧視單行法階段
    (三)20世紀(jì)90年代以來，綜合性反就業(yè)歧視基本法階段
第四章  反就業(yè)歧視法的淵源、性質(zhì)與原則
  第一節(jié)  反就業(yè)歧視法的淵源
    一、國際法淵源
    (一)國際人權(quán)法
    (二)國際勞工法
    (三)區(qū)域性國際組織的法律規(guī)范：以歐盟為例
    二、國內(nèi)法淵源
    (一)憲法
    (二)反就業(yè)歧視基本法與單行法
    (三)勞動法與社會保障法
    (四)行政法規(guī)
    (五)其他法律規(guī)范
    三、判例法淵源
    (一)判例法作為正式的淵源
    (二)判例法作為非正式的淵源
  第二節(jié)  反就業(yè)歧視法的性質(zhì)
    一、反就業(yè)歧視法兼有公法與私法的屬性
    (一)反就業(yè)歧視法具有公法的屬性
    (二)反就業(yè)歧視法也具有私法的屬性
    二、反就業(yè)歧視法是社會法
    (一)社會法的概念、現(xiàn)實與理論基礎(chǔ)、基本特征
    (二)反就業(yè)歧視法的社會法性質(zhì)
  第三節(jié)  反就業(yè)歧視法的基本原則
    一、平等對待原則
    (一)平等對待原則的涵義
    (二)部分國家反就業(yè)歧視法中的平等對待原則
    (三)歐盟反就業(yè)歧視法中的平等對待原則
    (四)我國反就業(yè)歧視法中的“平等就業(yè)原則”
    二、糾偏行動原則
    (一)糾偏行動原則的涵義及其措施
    (二)部分國家反就業(yè)歧視法中的糾偏行動原則
    (三)歐盟反就業(yè)歧視法中的糾偏行動原則
    三、真實職業(yè)資格原則
    (一)美國的善意職業(yè)資格原則
    (二)英國的真實職業(yè)資格原則
    (三)我國學(xué)者對“工作相關(guān)資格原則”的論述
第五章  就業(yè)歧視的構(gòu)成要件與法律責(zé)任
  第一節(jié)  就業(yè)歧視的構(gòu)成要件
    一、有關(guān)構(gòu)成要件的基礎(chǔ)理論
    (一)侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件
    (二)我國學(xué)者有關(guān)就業(yè)歧視構(gòu)成要件的論述
    二、就業(yè)歧視的一般構(gòu)成要件
    (一)就業(yè)歧視行為
    (二)損害后果
    (三)就業(yè)歧視行為與損害后果的因果關(guān)系
    (四)就業(yè)歧視行為人的過錯
    三、英美反就業(yè)歧視法中的就業(yè)歧視構(gòu)成要件分析
    (一)美國法中的就業(yè)歧視構(gòu)成要件
    (二)英國法中的就業(yè)歧視構(gòu)成要件
  第二節(jié)  就業(yè)歧視的法律責(zé)任
    一、就業(yè)歧視的法律責(zé)任概說
    (一)法律責(zé)任
    (二)就業(yè)歧視的法律責(zé)任
    二、違憲責(zé)任
    (一)美國對就業(yè)歧視的違憲責(zé)任審查
    (二)德國對就業(yè)歧視的違完責(zé)任審查
    (三)關(guān)于我國建立就業(yè)歧視違憲審查的模式選擇
    三、民事責(zé)任
    (一)侵權(quán)責(zé)任
    (二)違約責(zé)任
    (三)違反公共政策的責(zé)任
    四、刑事責(zé)任
    五、行政責(zé)任
結(jié)語
參考文獻(xiàn)
后記

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁：   （二）就業(yè)歧視的概念 對于就業(yè)歧視的概念，雖然沒有統(tǒng)一的界定，但從國內(nèi)外有關(guān)反就業(yè)歧視法律和學(xué)者對之的界定來看，就業(yè)歧視，是指就業(yè)過程中用工單位（雇主）基于勞動者個體的或者群體的與工作崗位性質(zhì)沒有必要聯(lián)系的特征因素（例如種族、膚色、宗教、性別、殘疾），而對之予以不合理的區(qū)別對待。簡言之，就業(yè)歧視是指求職者或受雇者在求職或從事職業(yè)過程中所遭受的不合理的區(qū)別對待。 1.國外對就業(yè)歧視的定義 國際組織的諸如《就業(yè)與職業(yè)歧視公約》等公約和一些國家的反就業(yè)歧視法律均對“就業(yè)歧視”有所定義。 （1）國際公約對就業(yè)歧視的定義 為了消除歧視，聯(lián)合國及聯(lián)合國負(fù)責(zé)勞工問題的專門機(jī)構(gòu)國際勞工組織通過了一系列以反（就業(yè)）歧視為主旨國際公約，其中影響最大的有《消除一切形式種族歧視國際公約》、《消除對婦女一切形式歧視公約》以及《就業(yè)與職業(yè)歧視公約》。這三個公約對（就業(yè)）歧視都有所定義。在這些定義中，以《就業(yè)與職業(yè)歧視公約》最為典型。 《就業(yè)與職業(yè)歧視公約》第1條對“就業(yè)歧視”進(jìn)行了較為權(quán)威的定義。首先，該條第1款第1項規(guī)定“就業(yè)歧視”是指“根據(jù)種族、膚色、性別、宗教、政治見解、民族血統(tǒng)(natural extraction)或社會出身(social origin)所做出的任何區(qū)別(distinction)、排斥(exclusion)、優(yōu)惠(preference)，其結(jié)果是剝奪(nullify)或損害(impair)在就業(yè)與職業(yè)的機(jī)會或待遇上的平等?！边@里主要界定了就業(yè)歧視的原因（種族、膚色、性別等）及其侵害的權(quán)利類型（就業(yè)機(jī)會和職業(yè)待遇）。接著，公約第1條的其他款項對就業(yè)歧視的外延進(jìn)行了兩個方面的限定：其一，為擴(kuò)大“就業(yè)歧視”的外延，公約第1條第1款第2項還特別指出“有關(guān)成員在同雇主代表組織和工人代表組織——如果這種組織存在—一以及其他有關(guān)機(jī)構(gòu)磋商后可能確定其效果為取消或損害就業(yè)或職業(yè)方面的機(jī)會平等或待遇平等的其他區(qū)別、排斥或優(yōu)惠”，也是就業(yè)歧視。即政府與雇主組織和工人組織或其他有關(guān)機(jī)構(gòu)集體協(xié)商所造成不合理的區(qū)別對待，也構(gòu)成就業(yè)歧視。其二，為限制“就業(yè)歧視”的泛化，公約第1條2款規(guī)定“對一項特定職業(yè)基于其內(nèi)在需要的任何區(qū)別、排斥或優(yōu)惠不應(yīng)視為歧視?！弊詈螅s第1條第3款規(guī)定，就本公約而言，“就業(yè)”和“職業(yè)”二詞所指包括獲得職業(yè)培訓(xùn)、獲得就業(yè)和特定職業(yè)，以及就業(yè)條款和條件。這里界定的是就業(yè)歧視發(fā)生的范圍，即發(fā)生在雇用、教育、職業(yè)指導(dǎo)和培訓(xùn)、升職、轉(zhuǎn)崗、集體談判、同工同酬、社會保障和福利設(shè)施、工作條件和安全、終止勞動關(guān)系、開具工作證明等“就業(yè)的全過程中”。

編輯推薦

《反就業(yè)歧視法基礎(chǔ)理論問題研究》由中國法制出版社出版。

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