物權(quán)擔(dān)保前沿理論與實務(wù)探討

內(nèi)容概要

　　本書以澄清擔(dān)保物權(quán)基本法律概念為起點，回顧了擔(dān)保物權(quán)制度的形成和發(fā)展，深入研究了擔(dān)保物權(quán)的基本理論、基本制度及其在實踐中的面臨的前沿法律問題。除運用法解釋學(xué)方法對我國物權(quán)擔(dān)保制度的核心內(nèi)容進(jìn)行深入研究之外，本書研究了《物權(quán)法》和《擔(dān)保法》框架下的擔(dān)保物權(quán)制度的主要差異以及在法律適用實踐中的具體運用。尤其對于司法實踐中仁智互見、尚無定論的擔(dān)保物權(quán)案件，本書沒有選擇回避，而是竭力提出、分析和解決法律爭議焦點。

作者簡介

徐海燕女，安徽省安慶市人，現(xiàn)為對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師。1999年7月畢業(yè)于中國社會科學(xué)院研究生院，獲民商法博士學(xué)位。1998年8月至10月，赴荷蘭阿姆斯特丹大學(xué)法學(xué)院進(jìn)行短期訪問研究。2005年10月至12月，應(yīng)邀赴香港城市大學(xué)用英語講授中國民法。2008年9月至2009年9月，赴美國威斯康辛大學(xué)法學(xué)院從事訪問研究。已出版《區(qū)分所有建筑物管理的法律問題研究》、《英美代理法研究》等個人專著3部，并在《法學(xué)評論》、《政法論壇》、《法學(xué)研究》和《法學(xué)》等法學(xué)專業(yè)核心期刊上發(fā)表學(xué)術(shù)論文30余篇。參加《中國民法典草案學(xué)者建議稿》等國家社科基金項目和省部級科研項目9項。

書籍目錄

第一章  擔(dān)保物權(quán)概覽
  第一節(jié)  演進(jìn)中的擔(dān)保物權(quán)
  第二節(jié)  擔(dān)保物權(quán)傳統(tǒng)理論的回顧
  第三節(jié)  經(jīng)典擔(dān)保物權(quán)理論的作用及其局限性
  第四節(jié)  擔(dān)保物權(quán)面臨的困境及其新的發(fā)展
  第五節(jié)  現(xiàn)代化擔(dān)保物權(quán)制度要解決的核心問題
第二章  不動產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)
  第一節(jié)  不動產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)概述
  第二節(jié)  最典型的不動產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)
  第三節(jié)  中國法上唯一的不動產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)
  第四節(jié)  中國法上唯一的不動產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)
  第五節(jié)  抵押權(quán)的新發(fā)展
第三章  動產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)
  第一節(jié)  動產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)概述
  第二節(jié)  動產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)立法的新類型
  第三節(jié)  修補型動產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)立法模式下的動產(chǎn)擔(dān)保類型
  第四節(jié)  中國法中的動產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)制度（上）
  第五節(jié)  中國法中的動產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)制度（下）
  第六節(jié)  非移轉(zhuǎn)占有型動產(chǎn)擔(dān)保發(fā)展趨勢下動產(chǎn)擔(dān)保物權(quán)的新構(gòu)造
第四章  非典型擔(dān)保物權(quán)
  第一節(jié)  讓與擔(dān)保
  第二節(jié)  所有權(quán)保留
主要參考書目

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁：   插圖：   理論上講，除了最高額抵押權(quán)和最高額質(zhì)權(quán)的情形，擔(dān)保物權(quán)所擔(dān)保的主債權(quán)在取得擔(dān)保物權(quán)時就必須是特定的。主債權(quán)特定的要求對擔(dān)保物權(quán)人和擔(dān)保人的意義都非常重大，對主債權(quán)數(shù)額認(rèn)定的不同，擔(dān)保人所承擔(dān)的義務(wù)和擔(dān)保物權(quán)人所能得到的保障的程度就不同。 （二）利息 利息，指由本債權(quán)所生的孳息，本質(zhì)上屬于法定孳息，因而它與主債權(quán)具有不可分性。就其類型而言，包括法定利息和約定利息，銀行貸款利息屬于典型的法定利息，民間借貸中貸款人和借款人之間約定的利息即為約定利息。理論上講，擔(dān)保物權(quán)擔(dān)保的利息涵蓋以上兩種類型。但因為我國最高人民法院曾頒布的司法解釋①中規(guī)定，民間借貸的利率可以適當(dāng)高于銀行的利率，但最高不得超過銀行同類貸款利率的四倍（包含利率本數(shù)），超出此限度的，超出部分的利息不予保護(hù)。因而，此處的約定利息應(yīng)當(dāng)為不高于銀行同期貸款利率四倍的數(shù)額。 另外一個相關(guān)的問題是，這里的利息是否包括罰息？我國現(xiàn)行法律還未明文規(guī)定，筆者認(rèn)為擔(dān)保物權(quán)擔(dān)保的范圍應(yīng)當(dāng)包括罰息，只是應(yīng)當(dāng)有兩個限制條件：其一是為了防止擔(dān)保物權(quán)人長期不行使債權(quán)而獲取更多的罰息，應(yīng)該考慮對發(fā)生罰息的期間有一個限制，例如以擔(dān)保物權(quán)人實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)前兩年為限，以保護(hù)擔(dān)保人和其他債權(quán)人的利益；其二是在民間借貸的情形下，罰息不應(yīng)當(dāng)超過國家法規(guī)規(guī)定的比例①，超過部分不受保護(hù)。 （三）違約金 違約金，通常情況下是合同關(guān)系中的當(dāng)事人約定在履約方不履行債務(wù)或者不適當(dāng)履行債務(wù)時一方應(yīng)當(dāng)支付給另一方的貨幣金額，表現(xiàn)形式為數(shù)額或者比例，但數(shù)量是明確和固定的。學(xué)理上將違約金劃分為補償性違約金和懲罰性違約金，雖然有學(xué)者認(rèn)為“當(dāng)事人有違約金約定者，無論其為懲罰性之違約金或為損害額之預(yù)定，依登記而屬于抵押權(quán)擔(dān)保的范圍”②，但由于我國司法機關(guān)對違約金定性③為以補償性為原則，以懲罰性為例外，故將此處的違約金理解為補償性質(zhì)的違約金，一般最高不會超過實際損失的百分之三十④。 （四）損害賠償金 損害賠償金產(chǎn)生的原因包括違約和侵權(quán)。學(xué)界對是否應(yīng)當(dāng)把損害賠償金納入擔(dān)保物權(quán)的擔(dān)保范圍存有爭議，最集中體現(xiàn)在由學(xué)者擬定的《中國民法典草案建議稿》兩個版本中對抵押權(quán)擔(dān)保范圍的規(guī)定上⑤。嚴(yán)格意義上講，爭議由違約所引起的損害賠償金所致，因為早在《擔(dān)保法司法解釋》中第90條就已經(jīng)規(guī)定了出質(zhì)人對質(zhì)物隱蔽瑕疵造成質(zhì)權(quán)人其他財產(chǎn)損害的賠償責(zé)任?！段餀?quán)法》雖然規(guī)定了損害賠償金屬于擔(dān)保范圍，但因為損害賠償金事先無法定量的天然屬性，仍然有學(xué)者認(rèn)為“對于事后由法院或仲裁機構(gòu)確定的賠償金，可視其為擔(dān)保物權(quán)的效力所及。

編輯推薦

《物權(quán)擔(dān)保前沿理論與實務(wù)探討》的作者均為學(xué)術(shù)界的中堅力量，不僅具有扎實的學(xué)術(shù)功底，而且具有豐富的實務(wù)經(jīng)驗。他們寫作的內(nèi)容既涉及法學(xué)原理與前沿理論的探討，又包括大量對法律實務(wù)操作難題的細(xì)致論述。這就使得本套叢書不僅可以作為學(xué)者研究的參考素材，而且可以作為研究生的教材教參，更適合作為商業(yè)領(lǐng)域法律實務(wù)工作者的從業(yè)指導(dǎo)讀物。

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