法律思維訓練與法律文書寫作

內(nèi)容概要

　　法律思維是法律人從事法律活動時應有的思維，法律文書則是法律思維的反映和表現(xiàn)形式。法律文書的寫作應在法律思維的指引下展開，因此必須將法律思維與法律文書寫作相結(jié)合。這也是《法律思維訓練與法律文書寫作：推理、結(jié)構(gòu)與修辭》的一大特點?！斗伤季S訓練與法律文書寫作：推理、結(jié)構(gòu)與修辭》介紹了三種常用法律推理方法與文書寫作的關系，即演繹推理、類比推理、似真推理與文書寫作的關系，還介紹了文書的組織結(jié)構(gòu)和法律寫作修辭?！斗伤季S訓練與法律文書寫作：推理、結(jié)構(gòu)與修辭》將理論與實踐相結(jié)合，具有很強的指導性和操作性，適合廣大法律工作者如律師、法官等及法科學生參考之用。

作者簡介

李靜，法學博士，曾是法官隊伍的一員，也常以律師身份出庭，現(xiàn)任教于中國青年政治學院法律系。長期致力于訴訟法、證據(jù)法方面的研究。曾在《求是學刊》、《政法論壇》等學術(shù)雜志發(fā)表論文十余篇，出版專著《證據(jù)裁判原則初論》。

書籍目錄

導論
第一章  演繹推理與文書寫作
  一、演繹推理的形式和特征
    （一）演繹推理的形式和特征
    （二）法律演繹推理的步驟和可接受性
  二、大前提（法律規(guī)則）的構(gòu)建
    （一）法律解釋方法
    （二）法律漏洞的補充
    （三）法律原則的確認、不確定概念的價值補充
第二章  類比推理與文書寫作
  一、類比推理的特點
    （一）類比推理的形式
    （二）類比推理的困難
  二、法律類比推理的運用
    （一）類比推理的強度評估
    （二）立證和反駁
    （三）法律類比的禁地
  三、類比推理與演繹推理的結(jié)合
第三章  似真推理與證明
  一、似真推理與訴訟證明
    （一）訴訟證明的特點
    （二）“似真推理”的形式
    （三）似真法律推理的應用
  二、裁判事實的說理
    （一）裁判事實說理的內(nèi)容
    （二）裁判事實說理的結(jié)構(gòu)
    （三）事實敘述與證據(jù)表述
第四章  文書的組織結(jié)構(gòu)
  一、文章  組織、結(jié)構(gòu)的重要性
  二、合理安排段落、結(jié)構(gòu)
    （一）文書的段落
    （二）文書的格式
    （三）論證的結(jié)構(gòu)
    （四）論證的順序
  三、論證的深度
第五章  法律寫作的修辭
  一、修辭的本質(zhì)和功能
  二、法律寫作的語言風格
    （一）法律寫作的語體風格
    （二）用語言表達觀點
  三、法律寫作的說服性修辭
    （一）法律寫作的情感傳遞
    （二）訴諸價值判斷
附錄1：中華人民共和國國家標準《標點符號用法》
附錄2：北京市高級人民法院關于制作裁判文書有關技術(shù)要求的規(guī)定
附錄3：法律意見書
附錄4：民事起訴書
附錄5：北京市一中院關于××體育場訴××煙花侵犯著作權(quán)糾紛一案判決書
附錄6：南京市鼓樓區(qū)法院關于徐××訴彭×人身損害賠償糾紛一案判決書
附錄7：德國法院關于保羅訴弗里茨借貸糾紛一案民事判決書
附錄8：美國聯(lián)邦上訴法院關于美國訴博伊德案判決書節(jié)選
參考書目
后記

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁：   插圖：   （1）買賣合同中的客體可能是現(xiàn)成的，也可能是將要生產(chǎn)的。對于前者，一般稱之為購銷合同，而對于后者，一般稱之為訂貨合同。該《產(chǎn)品訂貨合同》訂立時，雙方當事人均為完全民事行為能力人，其意思表示真實。雙方當事人將合同定為產(chǎn)品訂貨合同是其真實意思的表示，即雙方要訂立合同法意義上的買賣合同。 （2）買賣合同的目的在于財產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，而承攬合同的目的在于完成一定的工作。可見買賣合同的行為必定包含了承攬合同的工作程序?！景钢?，供方要想將TZLs—I雙推板隧道電阻爐的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓，必須先按照需方的要求把該電阻爐生產(chǎn)出來。而××人民法院卻斷章取義，從供需雙方欲轉(zhuǎn)讓TZLS—I雙推板隧道電阻爐所有權(quán)的過程中，抽取其中的一段即供貨方按照需方的要求來生產(chǎn)該電阻爐，以片面工作流程來代替分析整個合同中約定的財產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓，從而認定該合同為承攬合同。顯然，依據(jù)上述分析該認定是不能成立的。 舉個例子，作為計算機廠家，生產(chǎn)各種計算機的零配件，按照各個客戶不同的需求組裝成不同型號的計算機賣給不同的客戶群體。我們依然認定計算機廠家和客戶的關系為買賣關系，而不可能因為客戶對計算機要求的不同來認定他們之間的關系為加工承攬關系。同理，本案中，供方根據(jù)不同需方的要求生產(chǎn)各種型號的電阻爐，賣給不同的需方，供需雙方為買賣關系。而不能因為需方的要求不同而將買賣關系改變?yōu)槌袛堦P系。因此，××人民法院認定該《產(chǎn)品訂貨合同》為承攬合同是不能成立的。 該律師類比了計算機訂購合同和本案中訂購電阻爐的合同，從二者被公認的相同之處（先按需加工后轉(zhuǎn)移財產(chǎn)所有權(quán)）推論出涉案合同是買賣合同。該意見書實際還暗含另一個類比推理，即加工承攬合同中的加工行為與訂貨合同中的加工行為的性質(zhì)，前者構(gòu)成加工承攬合同的全部標的而后者只是訂貨（買賣）合同的部分標的，二者差異明顯，因此涉案合同不是加工承攬合同。 2.反駁 類比推理是從個案到個案的推理，它不但使不同的事物具有了可比性，也有助于我們發(fā)現(xiàn)錯誤。用類比推理進行反駁的方式，就是提出另外一個具有同樣形式的歸納論證，但是該論證明顯有重大缺陷，因而結(jié)論是錯誤至少是可疑的。這樣的話，我們同樣有理由懷疑待論證的結(jié)論。我們常會聽到這樣的說話方式：“他能戒煙，我就能戒飯”，“如果這事能成，那太陽就能從西邊升起來，鐵樹也能開花”，就是這樣進行有效反駁的。諸如“你不如說”、“這無異于說”一類的明顯指示詞也有助于我們判斷某一反駁論證是以類比的形式進行的。 關于反對安樂死合法化的通常論證是“滑坡論證”（認為一旦正式授權(quán)醫(yī)生進行某種道德上可疑的行為，將使該類型的不道德行為加劇和增多。在陡滑的斜坡上，邁出一步，將無法停止），對此，一位當代的批評家是這樣回應的：滑坡論證盡管有影響，但它是難以站住腳的。他提出，一旦我們允許醫(yī)生在病人的請求下結(jié)束病人的生命，醫(yī)生可能并且也會肆意殺害那些并不想死的累贅病人。這個想法得不到辯護……內(nèi)科醫(yī)生如果開出的藥物劑量大于規(guī)定劑量，這會將病人殺害。但在實際中沒有人害怕醫(yī)生會使用大劑量藥物而置人于死地。沒有人因恐懼“滑坡”而反對醫(yī)生開處方。授權(quán)醫(yī)生幫助那些求援的病人以結(jié)束他們的生命，會產(chǎn)生醫(yī)生結(jié)束那些不想死的病人的生命的結(jié)果，這無異于說，授權(quán)進行手術(shù)以切除腫瘤會導致切除病人的心臟的結(jié)果。這樣看來，那些堅持滑坡理論的人要么是犯了因噎廢食的錯誤。要么就簡直是在杞人憂天了。

編輯推薦

《法律思維訓練與法律文書寫作:推理、結(jié)構(gòu)與修辭》主要對演繹推理、類比推理、擬真推理的特點、形式及其在法律文書寫作中的運用進行了詳細的介紹。并附有法律意見書等范本。

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