法律思維訓(xùn)練與法律文書(shū)寫(xiě)作

內(nèi)容概要

　　法律思維是法律人從事法律活動(dòng)時(shí)應(yīng)有的思維，法律文書(shū)則是法律思維的反映和表現(xiàn)形式。法律文書(shū)的寫(xiě)作應(yīng)在法律思維的指引下展開(kāi)，因此必須將法律思維與法律文書(shū)寫(xiě)作相結(jié)合。這也是《法律思維訓(xùn)練與法律文書(shū)寫(xiě)作：推理、結(jié)構(gòu)與修辭》的一大特點(diǎn)。《法律思維訓(xùn)練與法律文書(shū)寫(xiě)作：推理、結(jié)構(gòu)與修辭》介紹了三種常用法律推理方法與文書(shū)寫(xiě)作的關(guān)系，即演繹推理、類比推理、似真推理與文書(shū)寫(xiě)作的關(guān)系，還介紹了文書(shū)的組織結(jié)構(gòu)和法律寫(xiě)作修辭?！斗伤季S訓(xùn)練與法律文書(shū)寫(xiě)作：推理、結(jié)構(gòu)與修辭》將理論與實(shí)踐相結(jié)合，具有很強(qiáng)的指導(dǎo)性和操作性，適合廣大法律工作者如律師、法官等及法科學(xué)生參考之用。

作者簡(jiǎn)介

李靜，法學(xué)博士，曾是法官隊(duì)伍的一員，也常以律師身份出庭，現(xiàn)任教于中國(guó)青年政治學(xué)院法律系。長(zhǎng)期致力于訴訟法、證據(jù)法方面的研究。曾在《求是學(xué)刊》、《政法論壇》等學(xué)術(shù)雜志發(fā)表論文十余篇，出版專著《證據(jù)裁判原則初論》。

書(shū)籍目錄

導(dǎo)論
第一章  演繹推理與文書(shū)寫(xiě)作
  一、演繹推理的形式和特征
    （一）演繹推理的形式和特征
    （二）法律演繹推理的步驟和可接受性
  二、大前提（法律規(guī)則）的構(gòu)建
    （一）法律解釋方法
    （二）法律漏洞的補(bǔ)充
    （三）法律原則的確認(rèn)、不確定概念的價(jià)值補(bǔ)充
第二章  類比推理與文書(shū)寫(xiě)作
  一、類比推理的特點(diǎn)
    （一）類比推理的形式
    （二）類比推理的困難
  二、法律類比推理的運(yùn)用
    （一）類比推理的強(qiáng)度評(píng)估
    （二）立證和反駁
    （三）法律類比的禁地
  三、類比推理與演繹推理的結(jié)合
第三章  似真推理與證明
  一、似真推理與訴訟證明
    （一）訴訟證明的特點(diǎn)
    （二）“似真推理”的形式
    （三）似真法律推理的應(yīng)用
  二、裁判事實(shí)的說(shuō)理
    （一）裁判事實(shí)說(shuō)理的內(nèi)容
    （二）裁判事實(shí)說(shuō)理的結(jié)構(gòu)
    （三）事實(shí)敘述與證據(jù)表述
第四章  文書(shū)的組織結(jié)構(gòu)
  一、文章  組織、結(jié)構(gòu)的重要性
  二、合理安排段落、結(jié)構(gòu)
    （一）文書(shū)的段落
    （二）文書(shū)的格式
    （三）論證的結(jié)構(gòu)
    （四）論證的順序
  三、論證的深度
第五章  法律寫(xiě)作的修辭
  一、修辭的本質(zhì)和功能
  二、法律寫(xiě)作的語(yǔ)言風(fēng)格
    （一）法律寫(xiě)作的語(yǔ)體風(fēng)格
    （二）用語(yǔ)言表達(dá)觀點(diǎn)
  三、法律寫(xiě)作的說(shuō)服性修辭
    （一）法律寫(xiě)作的情感傳遞
    （二）訴諸價(jià)值判斷
附錄1：中華人民共和國(guó)國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)《標(biāo)點(diǎn)符號(hào)用法》
附錄2：北京市高級(jí)人民法院關(guān)于制作裁判文書(shū)有關(guān)技術(shù)要求的規(guī)定
附錄3：法律意見(jiàn)書(shū)
附錄4：民事起訴書(shū)
附錄5：北京市一中院關(guān)于××體育場(chǎng)訴××煙花侵犯著作權(quán)糾紛一案判決書(shū)
附錄6：南京市鼓樓區(qū)法院關(guān)于徐××訴彭×人身?yè)p害賠償糾紛一案判決書(shū)
附錄7：德國(guó)法院關(guān)于保羅訴弗里茨借貸糾紛一案民事判決書(shū)
附錄8：美國(guó)聯(lián)邦上訴法院關(guān)于美國(guó)訴博伊德案判決書(shū)節(jié)選
參考書(shū)目
后記

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁(yè)：   插圖：   （1）買賣合同中的客體可能是現(xiàn)成的，也可能是將要生產(chǎn)的。對(duì)于前者，一般稱之為購(gòu)銷合同，而對(duì)于后者，一般稱之為訂貨合同。該《產(chǎn)品訂貨合同》訂立時(shí)，雙方當(dāng)事人均為完全民事行為能力人，其意思表示真實(shí)。雙方當(dāng)事人將合同定為產(chǎn)品訂貨合同是其真實(shí)意思的表示，即雙方要訂立合同法意義上的買賣合同。 （2）買賣合同的目的在于財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，而承攬合同的目的在于完成一定的工作?？梢?jiàn)買賣合同的行為必定包含了承攬合同的工作程序。……本案中，供方要想將TZLs—I雙推板隧道電阻爐的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓，必須先按照需方的要求把該電阻爐生產(chǎn)出來(lái)。而××人民法院卻斷章取義，從供需雙方欲轉(zhuǎn)讓TZLS—I雙推板隧道電阻爐所有權(quán)的過(guò)程中，抽取其中的一段即供貨方按照需方的要求來(lái)生產(chǎn)該電阻爐，以片面工作流程來(lái)代替分析整個(gè)合同中約定的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓，從而認(rèn)定該合同為承攬合同。顯然，依據(jù)上述分析該認(rèn)定是不能成立的。 舉個(gè)例子，作為計(jì)算機(jī)廠家，生產(chǎn)各種計(jì)算機(jī)的零配件，按照各個(gè)客戶不同的需求組裝成不同型號(hào)的計(jì)算機(jī)賣給不同的客戶群體。我們依然認(rèn)定計(jì)算機(jī)廠家和客戶的關(guān)系為買賣關(guān)系，而不可能因?yàn)榭蛻魧?duì)計(jì)算機(jī)要求的不同來(lái)認(rèn)定他們之間的關(guān)系為加工承攬關(guān)系。同理，本案中，供方根據(jù)不同需方的要求生產(chǎn)各種型號(hào)的電阻爐，賣給不同的需方，供需雙方為買賣關(guān)系。而不能因?yàn)樾璺降囊蟛煌鴮①I賣關(guān)系改變?yōu)槌袛堦P(guān)系。因此，××人民法院認(rèn)定該《產(chǎn)品訂貨合同》為承攬合同是不能成立的。 該律師類比了計(jì)算機(jī)訂購(gòu)合同和本案中訂購(gòu)電阻爐的合同，從二者被公認(rèn)的相同之處（先按需加工后轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)所有權(quán)）推論出涉案合同是買賣合同。該意見(jiàn)書(shū)實(shí)際還暗含另一個(gè)類比推理，即加工承攬合同中的加工行為與訂貨合同中的加工行為的性質(zhì)，前者構(gòu)成加工承攬合同的全部標(biāo)的而后者只是訂貨（買賣）合同的部分標(biāo)的，二者差異明顯，因此涉案合同不是加工承攬合同。 2.反駁 類比推理是從個(gè)案到個(gè)案的推理，它不但使不同的事物具有了可比性，也有助于我們發(fā)現(xiàn)錯(cuò)誤。用類比推理進(jìn)行反駁的方式，就是提出另外一個(gè)具有同樣形式的歸納論證，但是該論證明顯有重大缺陷，因而結(jié)論是錯(cuò)誤至少是可疑的。這樣的話，我們同樣有理由懷疑待論證的結(jié)論。我們常會(huì)聽(tīng)到這樣的說(shuō)話方式：“他能戒煙，我就能戒飯”，“如果這事能成，那太陽(yáng)就能從西邊升起來(lái)，鐵樹(shù)也能開(kāi)花”，就是這樣進(jìn)行有效反駁的。諸如“你不如說(shuō)”、“這無(wú)異于說(shuō)”一類的明顯指示詞也有助于我們判斷某一反駁論證是以類比的形式進(jìn)行的。 關(guān)于反對(duì)安樂(lè)死合法化的通常論證是“滑坡論證”（認(rèn)為一旦正式授權(quán)醫(yī)生進(jìn)行某種道德上可疑的行為，將使該類型的不道德行為加劇和增多。在陡滑的斜坡上，邁出一步，將無(wú)法停止），對(duì)此，一位當(dāng)代的批評(píng)家是這樣回應(yīng)的：滑坡論證盡管有影響，但它是難以站住腳的。他提出，一旦我們?cè)试S醫(yī)生在病人的請(qǐng)求下結(jié)束病人的生命，醫(yī)生可能并且也會(huì)肆意殺害那些并不想死的累贅病人。這個(gè)想法得不到辯護(hù)……內(nèi)科醫(yī)生如果開(kāi)出的藥物劑量大于規(guī)定劑量，這會(huì)將病人殺害。但在實(shí)際中沒(méi)有人害怕醫(yī)生會(huì)使用大劑量藥物而置人于死地。沒(méi)有人因恐懼“滑坡”而反對(duì)醫(yī)生開(kāi)處方。授權(quán)醫(yī)生幫助那些求援的病人以結(jié)束他們的生命，會(huì)產(chǎn)生醫(yī)生結(jié)束那些不想死的病人的生命的結(jié)果，這無(wú)異于說(shuō)，授權(quán)進(jìn)行手術(shù)以切除腫瘤會(huì)導(dǎo)致切除病人的心臟的結(jié)果。這樣看來(lái)，那些堅(jiān)持滑坡理論的人要么是犯了因噎廢食的錯(cuò)誤。要么就簡(jiǎn)直是在杞人憂天了。

編輯推薦

《法律思維訓(xùn)練與法律文書(shū)寫(xiě)作:推理、結(jié)構(gòu)與修辭》主要對(duì)演繹推理、類比推理、擬真推理的特點(diǎn)、形式及其在法律文書(shū)寫(xiě)作中的運(yùn)用進(jìn)行了詳細(xì)的介紹。并附有法律意見(jiàn)書(shū)等范本。

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