風(fēng)險刑法

內(nèi)容概要

　　《天津師范大學(xué)法學(xué)院精品文庫·風(fēng)險刑法：以預(yù)防機能為視角的展開》又可稱為預(yù)防刑法、象征性刑法，它是將刑法功能化立法的發(fā)展趨勢，抽象危險犯立法方式的廣泛使用，以及新型犯罪入罪化的趨勢作為一類新刑法現(xiàn)象所進行的類型化研究。

作者簡介

　　張晶，女，滿族，1978年7月出生，遼寧省朝陽市人。2001年畢業(yè)于遼寧大學(xué)法學(xué)院；2002-2005年在武漢大學(xué)法學(xué)院攻讀刑法學(xué)專業(yè)碩士學(xué)位，2005年獲法學(xué)碩士學(xué)位；2005-2008年在武漢大學(xué)法學(xué)院攻讀刑法學(xué)專業(yè)博士學(xué)位，2008年獲法學(xué)博士學(xué)位?，F(xiàn)任教于天津師范大學(xué)法學(xué)院，主要從事刑事法的教學(xué)與研究。主持教育部人文社會科學(xué)研究青年基金項目和天津市高等學(xué)校人文社會科學(xué)研究項目2項，參與國家社科基金項目2項，并在《法律適用》、《人民檢察》、《政治與法律》等學(xué)術(shù)期刊上發(fā)表論文十余篇。

書籍目錄

引言
第一章 風(fēng)險刑法的緣起
第二章 風(fēng)險刑法的概述
第三章 風(fēng)險刑法的預(yù)防機能
第四章 風(fēng)險刑法的預(yù)防根據(jù)（一）--罪責(zé)功能化
第五章 風(fēng)險刑法的預(yù)防根據(jù)（二）--法益功能化
第六章 風(fēng)險刑法的預(yù)防類型--以抽象危險犯為中心
第七章 風(fēng)險刑法中國化路徑的思考
附錄
參考文獻
后記

章節(jié)摘錄

　　在抽象危險犯創(chuàng)設(shè)之始，對其質(zhì)疑聲便不絕于耳，但是它不但沒有節(jié)制之勢，反而越來越廣泛應(yīng)用于更多的領(lǐng)域，從最早的環(huán)境刑法，發(fā)展至經(jīng)濟刑法、交通刑法等。究其原因無非是抽象危險犯作為有效的防范危險的工具越來越受到立法者的重視，而其適用領(lǐng)域的不斷擴大也是滿足了風(fēng)險社會下人們不斷提升的對生活環(huán)境安全的欲求?！　o論如何，我們不能因為抽象危險犯的有效性而否定其缺陷的存在?，F(xiàn)行刑法是以實害犯模式建構(gòu)為原則的。然而抽象危險犯的成立，不以具有社會損害發(fā)生的結(jié)果為必要，而是從行為無價值的觀點，將某種行為方式評價為對法益具有典型的危險性存在。因而法律可以不待危險的出現(xiàn)，就對此等行為方式加以非難。抽象危險犯仍存在很多理論“盲點”無法作出有力的解答。如之前所討論的抽象危險犯的創(chuàng)設(shè)理由究竟基于法益保護還是基于規(guī)范效力的維持仍在激烈的爭論中。而另一方面，抽象危險犯的規(guī)定的確與目前的罪責(zé)理論也存在抵觸。考夫曼認(rèn)為抽象危險犯的立法抵觸罪責(zé)原則，是因為抽象危險犯欠缺故意或過失行為作為可罰基礎(chǔ)，而個案不具危險的行為卻因為立法而可罰，行為人只有純粹不服從不具有可罰性。另外，罪責(zé)原則要求個別化具體思維模式，個人只能在個案負起罪責(zé)，若要為抽象的事態(tài)負責(zé)，則違反個人責(zé)任?！　、俚聡谭▽W(xué)者施羅德（Schroder）指出：立法者憑借一般的生活經(jīng)驗，認(rèn)定某些情狀本身必有危險伴隨之，但是，這種經(jīng)驗的依據(jù)，在有些時候是靠不住的。②典型的例子就是累積犯的規(guī)定。每個行為本身并沒有侵犯重大法益的危險，但是數(shù)個行為累積到一起就可能會對重大法益造成侵害。在累積犯中讓行為人對現(xiàn)實上并沒有出現(xiàn)的危險負責(zé)也存在疑問?！　〕橄笪ｋU犯能夠發(fā)揮其象征性法律效力的作用，這是不容置疑的。但是由于抽象危險犯本身過早的介入，可能會引發(fā)侵犯公民自由的批評。因此，在有效防范風(fēng)險與保護公民合理的自由之間要尋求平衡。刑法謙抑精神在風(fēng)險刑法／抽象危險犯中也需要貫徹。目前，德、日刑法學(xué)界普遍肯定抽象危險犯類型創(chuàng)設(shè)的必要，但是針對它的嚴(yán)厲性也同時主張對其進行限縮立法和解釋?！　?.立法上的節(jié)制　　誠如林東茂教授所言：學(xué)說上的節(jié)制意見，在實踐上是有困難的。比較釜底抽薪的方法，必須仰賴立法上的節(jié)制措施。①具體節(jié)制措施可以從幾方面人手：　?。?）適用范圍的有限性。刑罰被認(rèn)為是合法的“惡”，如使用不當(dāng)會造成對公民權(quán)益的侵害。抽象危險犯作為刑法的一種嚴(yán)厲手段一定要慎重使用。而節(jié)制抽象危險犯的最佳方式就是基于刑法謙抑精神，在立法時能夠?qū)⒖梢酝ㄟ^其他措施（民事、行政）有效防治危險發(fā)生的情況排除在刑法之外。例如，德國刑法第316條酒后駕駛（危險駕駛）②、我國臺灣地區(qū)刑法第185條之三規(guī)定的重大違背義務(wù)致交通危險罪的立法就備受爭議?！　　?/pre>








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