商事物權(quán)與商事債權(quán)制度研究

內(nèi)容概要

　　本書第一編在肯定物權(quán)法定原則之基礎(chǔ)上，挖掘出土地與建筑物的動態(tài)交易關(guān)系、商法上的善意取得、商事留置權(quán)、票據(jù)質(zhì)權(quán)、營業(yè)質(zhì)權(quán)以及營業(yè)抵押權(quán)等方面的特殊規(guī)則。第二編梳理了商事債權(quán)合同領(lǐng)域中應(yīng)否以及如何運(yùn)用顯失公平規(guī)則、如何健全清理企業(yè)三角債的債權(quán)人代位權(quán)制度、企業(yè)出售中的“債務(wù)跟著資產(chǎn)走”原則的妥當(dāng)性、商事代理異于民事代理等方面的特殊規(guī)則。第三編在辨析民商分立與民商合一這兩種傳統(tǒng)立法模式的基礎(chǔ)上，討論了商事立法的“第三條道路”一一商法通則立法模式。與此同時，本編的兩則書評進(jìn)一步論證了制定商法通則的必要性和可行性。最后，在闡明合伙異于自然人、法人的獨(dú)特性之后，分析了民事合伙與商事合伙的區(qū)分觀念。

作者簡介

曾大鵬，1977年生，1999年畢業(yè)于西南政法大學(xué)，獲法學(xué)學(xué)士學(xué)位；2004年畢業(yè)于四川大學(xué)法學(xué)法學(xué)院，獲法學(xué)碩士學(xué)位；2008年畢業(yè)于北京大學(xué)法學(xué)院，獲法學(xué)博士學(xué)位。現(xiàn)為華東政法大學(xué)講師、碩士生導(dǎo)師。主要研究領(lǐng)域為民商法。

書籍目錄

前言 本書的三個關(guān)鍵詞
第一編 商事物權(quán)
　第一章 物權(quán)法定原則的經(jīng)濟(jì)分析：一種方法，三個結(jié)論？
 一、經(jīng)濟(jì)分析方法下的物權(quán)法定原則否定論
 二、經(jīng)濟(jì)分析方法下的物權(quán)法定原則折衷論
 三、經(jīng)濟(jì)分析方法下的物權(quán)法定原則肯定論
 四、小結(jié)
　第二章 土地與建筑物的私法關(guān)系：一元推定主義的理論探索
 一、引言：理論分歧與問題還原
 二、羅馬法上添附原則的整體圖景
 三、近現(xiàn)代范式立法中存在一元主義與二元主義的分野嗎？
 四、一元推定主義的補(bǔ)強(qiáng)
 五、我國土地與建筑物之關(guān)系的系統(tǒng)解讀
 六、小結(jié)：一元推定主義的意義與要求
　第三章 商法上的善意取得：比較法的啟示與中國法的完善
 一、問題意識：商事交易安全與善意取得制度之關(guān)聯(lián)性
 二、大陸法系商法上的善意取得制度
 三、英美法系商法上的善意取得制度
 四、我國善意取得制度的商法解讀
 五、小結(jié)
　第四章 商事留置權(quán)的法律構(gòu)造：以《物權(quán)法》　第231條為中心
 一、商事留置權(quán)的主體類型
 二、商事留置權(quán)的客體范圍
 三、商事留置權(quán)的內(nèi)容限度
 四、小結(jié)
　第五章 不完全質(zhì)押背書的法律效力：基于立法論與解釋論的雙重視角
 一、問題的提出
 二、立法論視角下不完全質(zhì)押背書的法律效力
 三、解釋論視角下不完全質(zhì)押背書的法律效力
 四、小結(jié)
　第六章 典當(dāng)制度的完善：營業(yè)質(zhì)權(quán)與營業(yè)抵押權(quán)的引入
 一、典當(dāng)業(yè)的發(fā)展?fàn)顩r及法制需求
 二、典當(dāng)立法的制度障礙
 三、典當(dāng)制度的完善路徑
第二編商事債權(quán)
　第七章 顯失公平的構(gòu)成要件與體系定位
 一、問題的提出
 二、顯失公平的構(gòu)成要件：單一要件說與二重要件說的論爭
 三、顯失公平的體系定位：原則與規(guī)則的識別
 四、邏輯延伸：對兩個流行命題的反思
　第八章 企業(yè)三角債與債權(quán)人代位權(quán)制度
 一、引言
 二、代位權(quán)的實體制度之檢討
 三、代位權(quán)的程序制度之檢討
 四、代位權(quán)的法律價值之檢討
 五、小結(jié)
　第九章 企業(yè)出售中的“債務(wù)跟著資產(chǎn)走”原則
 一、“債務(wù)跟著資產(chǎn)走”原則的創(chuàng)設(shè)及其缺陷
 二、“債務(wù)跟著資產(chǎn)走”原則的立論依據(jù)
 三、企業(yè)出售中債務(wù)處理方案的重構(gòu)
 四、小結(jié)
　第十章 商事代理的規(guī)范類型與體系整合
 一、商事代理的一般規(guī)范
 二、商事代理：歷史的規(guī)范類型
 三、商事代理：現(xiàn)實的規(guī)范類型
 四、商事代理的體系矛盾
 五、商事代理的體系整合
 六、附錄：英國《商事代理條例》及其修正案
第三編 商法通則
　第十一章 商法通則：揚(yáng)棄民商分立與民商合一
 一、民商分立與民商合一的理論反思
 二、民商分立與民商合一的體例解析
 三、中國民商關(guān)系的立法建構(gòu)
　第十二章 從法理到法條的轉(zhuǎn)換：評苗延波先生的《商法通則》草案建議稿
 一、引言
 二、商行為立法：全面的一般化與具體的類型化
 三、商事責(zé)任立法：如何體現(xiàn)商法的獨(dú)立性和現(xiàn)實性
 四、結(jié)語
　第十三章 商法的知識學(xué)趣昧與體系化結(jié)晶：《中國商法體系研究》評介
 一、引言
 二、商法概念的內(nèi)在蘊(yùn)涵
 三、商法體系的外部建構(gòu)
 四、結(jié)語
　第十四章 合伙的主體地位：從民法到商法的變遷
 一、合伙的歷史發(fā)展及其與自然人、法人之別
 二、合伙的　第三民商事主體地位之爭議
 三、合伙財產(chǎn)的分析
 四、合伙債務(wù)的承擔(dān)
 五、合伙應(yīng)為　第三民商事主體
主要參考文獻(xiàn)
后記

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁：   一、問題的提出 質(zhì)押背書（或稱設(shè)質(zhì)背書、出質(zhì)背書、質(zhì)權(quán)背書），是持票人以票據(jù)權(quán)利作為債務(wù)擔(dān)保而設(shè)定質(zhì)權(quán)的背書行為。作為一種票據(jù)行為，質(zhì)押背書須符合要式性、文義性和無因性的要求。但個別學(xué)者認(rèn)為質(zhì)押背書并非票據(jù)行為，而是一般的債權(quán)擔(dān)保行為。故票據(jù)質(zhì)押的有效成立，有賴于完全質(zhì)押背書的作成，即票據(jù)上的“質(zhì)押”字樣及簽章須完整無缺，質(zhì)押背書的內(nèi)容僅依記載于票據(jù)上的文字來確定，當(dāng)事人不能以文字記載之外的證據(jù)來證明、否定、變更或補(bǔ)充票據(jù)質(zhì)押的既有狀況。但是，社會生活的運(yùn)行，并不會全然遵循法律預(yù)設(shè)的行為模式。如果持票人在票據(jù)上只記載了“質(zhì)押”字樣而未簽章，或者未在票據(jù)上記載“質(zhì)押”字樣而另行簽訂質(zhì)押合同的，則出現(xiàn)不完全質(zhì)押背書的現(xiàn)象。有學(xué)者認(rèn)為，質(zhì)押背書本身已經(jīng)包括了交付票據(jù)，準(zhǔn)此見解，票據(jù)交付前的質(zhì)押背書也屬于不完全質(zhì)押背書。其實，即使票據(jù)尚未交付于被背書人，此種質(zhì)押背書也非不完全質(zhì)押背書，而是完全質(zhì)押背書，只不過票據(jù)質(zhì)押尚未生效而已。因為，依據(jù)《票據(jù)法》第27條第4款對背書的定義，“完全質(zhì)押背書=記載+簽章”。同時，《票據(jù)法》第27條第3款關(guān)于持票人“應(yīng)當(dāng)背書并交付匯票”之規(guī)定也表明，背書行為與交付行為是相互獨(dú)立的，二者非包含與被包含的關(guān)系。由此，不無疑惑的是：不完全質(zhì)押背書的效力，是導(dǎo)致票據(jù)質(zhì)押無效，或者無對抗力，或者仍然有效，抑或效力未定？ 針對不完全質(zhì)押背書的效力問題，我國《票據(jù)法》第35條第2款、《擔(dān)保法》第76條、《物權(quán)法》第224條的規(guī)定不一致，相關(guān)司法解釋的立場也始終搖擺不定，導(dǎo)致法律適用相當(dāng)混亂，并引發(fā)了理論界的熱烈討論，迄今為止尚未形成一致的學(xué)理解釋。在這一問題上之所以會陷入立法沖突和理論紛爭的困境，一個主要的原因是對這一問題未能區(qū)分立法論與解釋論的不同視角。并且，對這一問題的妥當(dāng)回答，需要借助橫跨《立法法》、《票據(jù)法》、《擔(dān)保法》及《物權(quán)法》等諸多法域的知識。本文力圖從立法論與解釋論的雙重視角出發(fā)，檢討不完全質(zhì)押背書法律效力的相關(guān)學(xué)說，以求教方家。 二、立法論視角下不完全質(zhì)押背書的法律效力 多數(shù)學(xué)者只單純研究不完全質(zhì)押背書的實體規(guī)則，而極少深入分析不完全質(zhì)押背書的法律適用規(guī)則。為克服這一研究上的不足，立法論需要回答的問題是，面對立法之間的沖突，當(dāng)前有效的法律規(guī)則何在？這體現(xiàn)為一個遵循法律的形式理性進(jìn)行“尋法”的過程。 （一）“特別法優(yōu)于一般法說”之不當(dāng) 目前有觀點(diǎn)認(rèn)為，《擔(dān)保法》與《票據(jù)法》屬于一般法與特別法的關(guān)系，根據(jù)特別法優(yōu)于一般法的原理，票據(jù)質(zhì)押應(yīng)該適用《票據(jù)法》，票據(jù)質(zhì)押的有效成立需要采用背書的形式。還有觀點(diǎn)則認(rèn)為，《物權(quán)法》與《票據(jù)法》是一般法與特別法的關(guān)系，前者調(diào)整票據(jù)質(zhì)權(quán)的原因關(guān)系，后者調(diào)整質(zhì)押背書的作成及其效力等票據(jù)關(guān)系，二者各有分工，故票據(jù)質(zhì)押應(yīng)當(dāng)以背書為必要，非經(jīng)質(zhì)押背書，票據(jù)質(zhì)押不能生效。

編輯推薦

《商法文庫?商事物權(quán)與商事債權(quán)制度研究:兼議商法通則立法》是中國法制出版社出版。

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