中國私募證券法律規(guī)制研究

內(nèi)容概要

鑒于金融壓抑與管制的普遍存在，在中國，風生水起的私募融資在過去十年里一直游走于事實與規(guī)范之間。法律作為一項制度安排，必須回應來自社會和市場的“呼喚”。就私募證券而言，則需在融資需求、市場效率和投資者保護之間找尋均衡點。本書是國內(nèi)首次從制度背景、發(fā)行、轉售、法律責任等方面對中國私募證券法律規(guī)制進行的系統(tǒng)性研究。

作者簡介

　　楊柏國，安徽定遠人，復旦大學經(jīng)濟學碩士，華東政法大學法學博士。從事財經(jīng)新聞工作逾十年，先后供職于《解放日報》報業(yè)集團、《第一財經(jīng)日報》，并在《法學》、《南方金融》、《證券法苑》、《證券市場周刊》、《第一財經(jīng)日報》等發(fā)表學術文章、財經(jīng)時評數(shù)十篇。

書籍目錄

前 言
導 論
　一、選題背景與意義
　二、文獻綜述
　三、研究思路與方法
第一章 中國私募證券制度背景解讀
 第一節(jié) 爭論中的證券與私募
 一、證券內(nèi)涵與外延
 二、溯源私募
 三、私募與相關概念辨析
　第二節(jié) 自發(fā)生長的私募證券．
 一、美國私募證券新近趨勢
 二、中國私募證券三種形式
 第三節(jié) 私募證券的制度背景
 一、分析進路：新制度經(jīng)濟學
 二、并非偶然：私募證券的社會經(jīng)濟基礎
 第四節(jié) 私募證券法律規(guī)制必要性分析
 一、理論基礎
 二、事實基礎
 三、法律基礎
第二章 私募證券發(fā)行法律制度構造
 第一節(jié) 私募證券發(fā)行內(nèi)涵剖析
 一、證券發(fā)行制度一般性分析
 二、私募證券發(fā)行之獨特性
 第二節(jié) 合格投資者：財富，智識，關系
 一、美國“獲許投資者”標準演變
 二、填補中國立法縫隙之建議
 第三節(jié) 審核制度：豁免注冊vS．事后備案
 一、注冊制VS．核準制
 二、中國私募發(fā)行宜采用備案制
 第四節(jié) 信息披露：強制與自愿
 一、私募發(fā)行信息披露域外經(jīng)驗
 二、規(guī)制路徑：強制與自愿并舉
 第五節(jié) 非公開方式：互聯(lián)網(wǎng)的挑戰(zhàn)
 一、美國對“非公開方式”之界定
 二、來自互聯(lián)網(wǎng)的挑戰(zhàn)
 三、中國私募證券發(fā)行方式立法思考
第三章 私募證券轉售：限制與流通之平衡
　第一節(jié) 私募證券轉售分析框架
 一、證券交易制度基本理論
 二、私募證券轉售限制必要性
　第二節(jié) 美國私募證券轉售制度演變
 一、Rule 144：“承銷商”之安全港規(guī)則
 二、第4( )豁免：來自實踐的智慧
 三、Rule l44A：QIB的“特權”
 第三節(jié)　中國私募證券轉售規(guī)制檢討與思考
 一、現(xiàn)行制度梳理
第五章　私募證券立法：以《證券投資基金法》修訂為樣本
結語
參考文獻
后記
 二、立法反思及制度構想
 第四節(jié) 中國私募證券轉售市場路在何方
 一、美國經(jīng)驗——以POR了AL為核心
 二、若隱若現(xiàn)的中國私募證券轉售市場
 三、多層次資本市場視角下的設想
第四章 私募證券法律責任：救濟與懲戒
　第一節(jié) 理念沖突：“民”“行”孰重?
 一、從“重行輕民”到“民行并重”
 二、語焉不詳?shù)乃侥甲C券法律責任

章節(jié)摘錄

　　但是在立法上也存在如下亟待解決的問題：　　1.對何為“公開方式”、何為“非公開方式”缺乏細致的規(guī)定，對如何認定“公開”和“非公開”往往選擇了避而不談，具體是以人數(shù)多少來判定，還是以信息發(fā)布的方式來判定？　　2.對互聯(lián)網(wǎng)可否以及如何在私募發(fā)行中使用的問題，一方面既缺乏規(guī)定，另一方面又存在與禁止采用“公開方式”相沖突的情形。譬如，基金管理公司“一對多”業(yè)務可以通過自身網(wǎng)站推介，鑒于互聯(lián)網(wǎng)的開放性特征，加之互聯(lián)網(wǎng)搜索技術的發(fā)展，在一家基金管理公司網(wǎng)站發(fā)布的信息可以很快地為普通公眾獲悉，實際上成為公開的方式。而且，從中國目前的現(xiàn)狀來看，各種私募基金產(chǎn)品信息在互聯(lián)網(wǎng)上可以說是隨手可得，這一點筆者將在私募基金立法章節(jié)詳細論述?！　?.現(xiàn)有規(guī)定中有的實際上是允許采用“公開方式”進行“私募發(fā)行”，有悖常理。譬如，在證券公司集合資產(chǎn)管理業(yè)務中，現(xiàn)行規(guī)定要求“集合資產(chǎn)管理合同文本和推廣材料置備于營業(yè)場所”，“置備于營業(yè)場所”實際上構成了公開方式，因為到營業(yè)場所的人很多可能就是普通投資者。　　4.對私募發(fā)行后的持續(xù)信息披露方式有所規(guī)定，但披露內(nèi)容和披露方式均比較模糊，譬如，有的規(guī)定持續(xù)信息披露不得在公眾媒體上進行，但有的則語焉不詳?！　。ㄈ┝⒎ㄋ伎肌　≈袊F(xiàn)行法規(guī)對私募發(fā)行方式已經(jīng)有了初成體系的規(guī)定，既有原則性規(guī)定，又有具體的實施措施。筆者借鑒美國私募發(fā)行方式的有關規(guī)定和SEC多年來的經(jīng)驗教訓，對完善中國私募證券發(fā)行方式的規(guī)定提出如下建議：　　1.在明確規(guī)定私募發(fā)行不能采用“公開方式”的基礎上，對構成“公開方式”的情形進行更為細致地列舉，除了廣告外，還包括在公開發(fā)行的報刊、雜志上刊登的任何文章，以及在廣播、電視等公眾媒體上的任何推介等?！　?.以合格投資者制度為基礎，明確規(guī)定發(fā)行人“只能向其合理地相信的合格投資者發(fā)出要約或銷售信息”。至于發(fā)行人如何證明“合理地相信”，其可以自身進行問卷調(diào)查，也可以借助獨立第三方提供的信息、調(diào)查、資格認定等。也就是說，發(fā)行人要事先通過某種措施對其擬發(fā)出要約或銷售信息的人進行篩選后，才能進行正式的私募發(fā)行推介。　　3.對互聯(lián)網(wǎng)在私募發(fā)行中如何使用作出規(guī)定。互聯(lián)網(wǎng)對私募發(fā)行的便利不言自明，筆者認為可借鑒美國SEC上述兩個不行動函的做法，一方面對網(wǎng)站設置密碼保護，另一方面規(guī)定只對“合理地相信”是合格投資者的潛在投資者授予網(wǎng)站進入密碼?！　　?/pre>








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