公司法適用與審判實務(wù)

內(nèi)容概要

《公司法適用與審判實務(wù)》根據(jù)公司法條文順序，輔以條文精解、典型案例、疑難問題等，結(jié)合《公司法解釋三》，豐富了公司設(shè)立、股東權(quán)利、股權(quán)轉(zhuǎn)讓和法律責(zé)任等相關(guān)內(nèi)容。

作者簡介

張海棠主編
作者簡介：原上海市高級人民法院副院長

書籍目錄

第一章總則 一、公司法調(diào)整的公司種類 實務(wù)難題  1.我國公司法適用的公司類型范圍為何僅限于依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的公司？／2 2.我國公司法適用的公司類型范圍為什么僅限于有限責(zé)任公司和股份有限公司？／2 3.本法為什么沒有明確規(guī)制國有企業(yè)、集體企業(yè)、外資投資企業(yè)等企業(yè)，如何理解公司法與有關(guān)法律法規(guī)的關(guān)系？／3 二、法人財產(chǎn)權(quán)及股東責(zé)任 實務(wù)難題 4.新舊公司法對公司法人財產(chǎn)權(quán)的規(guī)定有何不同？／5 案例釋評 1.股東濫用權(quán)利下的公司人格認(rèn)定／5 三、股東權(quán)利 案例釋評 2.公司股東享有哪些權(quán)利？／8 四、公司登記 五、公司名稱 六、公司性質(zhì)變更 實務(wù)難題 5.有限責(zé)任公司如何變更為股份有限公司？／12 6.股份有限公司如何變更為有限責(zé)任公司？／13 七、公司住所 八、公司章程 實務(wù)難題 7.公司章程與公司設(shè)立協(xié)議有何區(qū)別？／15 8.制定公司章程需注意哪些問題？／16 案例釋評 3.股份有限公司以公司章程對股份轉(zhuǎn)讓所作的限制性規(guī)定是否有效？／16 九、經(jīng)營范圍 實務(wù)難題 9.如何認(rèn)定公司超越經(jīng)營范圍從事經(jīng)營活動的效力？／20 案例釋評 4.違反國家特許經(jīng)營的規(guī)定，委托協(xié)議被認(rèn)定無效。／21 十、法定代表人 實務(wù)難題 10.如何確定公司法定代表人行為的法律后果？／23 十一、分公司與子公司 實務(wù)難題 11.分公司可否作為民事訴訟主體參加訴訟，如準(zhǔn)其參加訴訟，誰享有實體上權(quán)利和義務(wù)？／25 十二、公司的轉(zhuǎn)投資 十三、公司轉(zhuǎn)投資及對外擔(dān)保 實務(wù)難題 12.違反本條規(guī)定，簽訂的對外投資或擔(dān)保合同的效力如何？／28 13.涉及公司擔(dān)保的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)盡到何種注意義務(wù)？／28 14.新、舊公司法對公司對外擔(dān)保的差異何在？／29 15.公司在票據(jù)上進行背書或書寫保證的行為是否屬于《公司法》第16條所指的擔(dān)保，是否需要形成決議？／30 案例釋評 5.未經(jīng)股東會或股東大會決議為公司股東提供擔(dān)保被認(rèn)定無效／30 十四、股東禁止行為 實務(wù)難題 16.公司法人人格否認(rèn)制度的構(gòu)成要件／32 17.公司法人人格否認(rèn)之訴中原告、被告的確定／33 18.公司人格否認(rèn)是一種對公司法人人格的個案否定／33 案例釋評 6.什么是公司人格混同？／33 7.隱名股東確認(rèn)其股東地位應(yīng)受何種限制？／40 8.公司惡意逃避債務(wù)的股東承擔(dān)連帶責(zé)任／42 十五、關(guān)聯(lián)交易 實務(wù)難題 19.法院對關(guān)聯(lián)交易進行實質(zhì)性審查的標(biāo)準(zhǔn)／44 20.關(guān)聯(lián)交易主體的范圍／44 十六、公司決議的無效或被撤銷 實務(wù)難題 21.實際控制公司的股東虛構(gòu)公司股東會議及其會議決議，承擔(dān)怎樣的法律后果？／47 22.被告的確認(rèn)／48 23.異議股東的權(quán)利行使／48 24.瑕疵決議補救措施的缺失／48 25.司法救濟手段的不完善／48 案例釋評 9.未經(jīng)依法召開股東會議并作出會議決議，而是由實際控制公司的股東虛構(gòu)公司股東會議及其會議決議的，其他股東申請確認(rèn)虛構(gòu)的股東會議及其會議決議無效的，人民法院應(yīng)否支持？其提出的期限是多久？／49 10.公司決議被撤銷原因的具體認(rèn)定／50 11.股東會決議內(nèi)容合法被認(rèn)定為有效／51 12.股東以股東會決議不合法為由畝捶要求工商局變更登記遭駁回／51 第二章有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機構(gòu) 第一節(jié)設(shè) 立 一、有限公司的設(shè)立條件 實務(wù)難題 26.公司住所的確認(rèn)／54 二、股東人數(shù) 實務(wù)難題 27.有限責(zé)任公司與發(fā)起設(shè)立的股份有限公司的立法銜接／55 28.有限責(zé)任公司未成立時發(fā)起人對設(shè)立公司行為產(chǎn)生的費用和債務(wù)如何承擔(dān)？／55 案例釋評 13.超過法定人數(shù)的“隱名股東”難獲股東身份／56 三、公司章程內(nèi)容 實務(wù)難題 29.有限責(zé)任公司章程違法的救濟／59 案例釋評 14.公司實際出資人因未載于公司章程被否認(rèn)股東'紛／59 四、注冊資本 實務(wù)難題 30.只認(rèn)繳卻未出資的投資人的權(quán)利和義務(wù)／61 案例釋評 15.股東未按期繳足出資被處罰／62 五、出資方式 實務(wù)難題 31.出資的非貨幣資產(chǎn)未經(jīng)評估作價弓l起訴訟時的處理／64 32.以劃撥土地使用權(quán)或設(shè)定權(quán)利負(fù)擔(dān)的土地使用權(quán)出資行為的處理／64 33.股權(quán)出資的條件／64 34.不同規(guī)定之間沖突的處理／65 案例釋評 16.出資協(xié)議約定以技術(shù)出資，但該技術(shù)未履行評估作價手續(xù)，且出資人未被登記為公司股東，不能確認(rèn)其為公司股東／65 六、股東出資義務(wù) 實務(wù)難題 35.股東未盡出資義務(wù)時承擔(dān)的責(zé)任是一次性責(zé)任，還是重復(fù)責(zé)任？／69 …… 第三章有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓 第四章股份有限公司的設(shè)立和組織機構(gòu) 第五章股份有限公司的股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓 第六章公司董事，監(jiān)事，高級管理人員的資格和義務(wù) 第七章公司債券 第八章公司財務(wù)，會計 第九章公司合并，分立，增資，減資 第十章公司解散和清算 第十一章外國公司的分支機構(gòu) 第十二章法律責(zé)任 第十三章附則

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁：   所謂絕對必要記載事項是指法律規(guī)定公司章程必須記載并且不允許有股東加以選擇或變更的章程內(nèi)容。公司法關(guān)于絕對必要記載事項的規(guī)定屬于強行性規(guī)范，從法理角度講，若不記載或者記載違法，則章程無效，而章程無效的法律后果之一就是公司設(shè)立無效。 所謂相對必要記載事項，是指公司法中規(guī)定的公司章程可以記載也可以不記載的事項，此事項記載與否，不影響公司章程的效力。就性質(zhì)而言，公司法有關(guān)相對必要記載事項的法律規(guī)范，屬于授權(quán)性法律規(guī)范。 所謂任意記載事項，是指在公司法規(guī)定的必要記載事項及相對必要記載事項之外，在不違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定和社會公共利益的前提下，經(jīng)章程制定者共同協(xié)商記載于公司章程的事項。如記載事項不合法，該事項無效，不影響整個章程的效力，其他事項仍然有效。 二、我國公司法對公司章程記載事項的規(guī)定采取了集中列舉和分散列舉相結(jié)合的做法 所謂集中列舉是指將公司章程應(yīng)當(dāng)將記載事項集中于一個條文來規(guī)定，主要針對的是章程的絕對必要記載事項；所謂分散列舉，是指公司法在規(guī)范某一具體法律關(guān)系的條款中涉及公司記載事項，主要針對的是章程的相對必要記載事項和任意記載事項。本條是關(guān)于有限責(zé)任公司章程記載事項的集中列舉規(guī)定，該條對于有限責(zé)任公司章程記載事項的性質(zhì)并未作出明確的規(guī)定，但我們認(rèn)為該規(guī)定的前七項為絕對必要記載事項，第八項規(guī)定的股東會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項，可以認(rèn)為屬于任意記載事項。本條規(guī)定根據(jù)有限責(zé)任公司在組織機構(gòu)的設(shè)置上具有靈活性的特點，在本條第六項只概略地規(guī)定了“公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則”的事項，至于董事會、監(jiān)事會是否設(shè)置則由當(dāng)事人選擇決定。 三、公司章程自治性 本條規(guī)定章程應(yīng)當(dāng)記載的第（八）項規(guī)定：股東會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項。與本規(guī)定相呼應(yīng)，新《公司法》對有限責(zé)任公司有九個條文規(guī)定了公司章程另有規(guī)定的，從其規(guī)定，可見公司法賦予了股東對公司章程的更大的自治權(quán)。 四、公司章程的生效 有限責(zé)任公司在設(shè)立時的初始章程是由全體股東制定的，本條要求股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名蓋章。這就意味著有限責(zé)任公司的章程必須由設(shè)立公司的全體股東通過，即有限責(zé)任公司的章程在制定上體現(xiàn)了“當(dāng)事人協(xié)商一致”的原則，這與股份有限公司章程在制定上體現(xiàn)“少數(shù)服從多數(shù)”的原則是不同的。有限責(zé)任公司的章程自全體股東在公司章程上簽名蓋章時生效的意義在于，公司章程自股東簽字、蓋章之時起就對其發(fā)生拘束力，享有章程規(guī)定的權(quán)利和承擔(dān)章程規(guī)定的義務(wù)。否則，如果章程制定后須等待公司成立時才發(fā)生效力，在此之間不發(fā)生效力，當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)處于不確定狀態(tài)，這對當(dāng)事人不利，同時對公司的設(shè)立也不利。 就公司章程對公司的效力而言，由于在公司章程生效時，公司尚未成立，此時自然無所謂對公司的效力。在公司成立后，依法理，對公司設(shè)立過程中所發(fā)生的行為后果通過繼受而為公司接受。公司章程對管理者的效力而言，他們基于對已經(jīng)發(fā)生效力的公司章程的認(rèn)同而加入公司章程，這種加入是管理者和后來的投資者取得管理地位和股東地位的前提條件。事實上公司的管理者對公司章程的認(rèn)同往往發(fā)生在公司成立之前，因為公司法要求公司在成立之前，必須建立公司的組織機構(gòu)。

編輯推薦

《公司法適用與審判實務(wù)(第2版)》自2009年第一次出版以來，得到了廣大法律實務(wù)工作者的肯定和好評。有法官感言，“《公司法適用與審判實務(wù)(第2版)》內(nèi)容豐富，從理論到實踐，便于理解和應(yīng)用，對審判實踐具有很強的參考性?！庇新蓭煼Q贊，“《公司法適用與審判實務(wù)(第2版)》選取的實務(wù)難題具有針對性，典型案例的代表性突出，二者結(jié)合，非常實用?！币嘤蟹▌?wù)評價，“《公司法適用與審判實務(wù)(第2版)》將法律、規(guī)章及司法解釋很好地結(jié)合起來，詮釋公司法條文內(nèi)涵，利于準(zhǔn)確適用”。

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