公司法適用與審判實(shí)務(wù)

內(nèi)容概要

《公司法適用與審判實(shí)務(wù)》根據(jù)公司法條文順序，輔以條文精解、典型案例、疑難問(wèn)題等，結(jié)合《公司法解釋三》，豐富了公司設(shè)立、股東權(quán)利、股權(quán)轉(zhuǎn)讓和法律責(zé)任等相關(guān)內(nèi)容。

作者簡(jiǎn)介

張海棠主編
作者簡(jiǎn)介：原上海市高級(jí)人民法院副院長(zhǎng)

書籍目錄

第一章總則 一、公司法調(diào)整的公司種類 實(shí)務(wù)難題  1.我國(guó)公司法適用的公司類型范圍為何僅限于依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的公司？／2 2.我國(guó)公司法適用的公司類型范圍為什么僅限于有限責(zé)任公司和股份有限公司？／2 3.本法為什么沒(méi)有明確規(guī)制國(guó)有企業(yè)、集體企業(yè)、外資投資企業(yè)等企業(yè)，如何理解公司法與有關(guān)法律法規(guī)的關(guān)系？／3 二、法人財(cái)產(chǎn)權(quán)及股東責(zé)任 實(shí)務(wù)難題 4.新舊公司法對(duì)公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的規(guī)定有何不同？／5 案例釋評(píng) 1.股東濫用權(quán)利下的公司人格認(rèn)定／5 三、股東權(quán)利 案例釋評(píng) 2.公司股東享有哪些權(quán)利？／8 四、公司登記 五、公司名稱 六、公司性質(zhì)變更 實(shí)務(wù)難題 5.有限責(zé)任公司如何變更為股份有限公司？／12 6.股份有限公司如何變更為有限責(zé)任公司？／13 七、公司住所 八、公司章程 實(shí)務(wù)難題 7.公司章程與公司設(shè)立協(xié)議有何區(qū)別？／15 8.制定公司章程需注意哪些問(wèn)題？／16 案例釋評(píng) 3.股份有限公司以公司章程對(duì)股份轉(zhuǎn)讓所作的限制性規(guī)定是否有效？／16 九、經(jīng)營(yíng)范圍 實(shí)務(wù)難題 9.如何認(rèn)定公司超越經(jīng)營(yíng)范圍從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的效力？／20 案例釋評(píng) 4.違反國(guó)家特許經(jīng)營(yíng)的規(guī)定，委托協(xié)議被認(rèn)定無(wú)效。／21 十、法定代表人 實(shí)務(wù)難題 10.如何確定公司法定代表人行為的法律后果？／23 十一、分公司與子公司 實(shí)務(wù)難題 11.分公司可否作為民事訴訟主體參加訴訟，如準(zhǔn)其參加訴訟，誰(shuí)享有實(shí)體上權(quán)利和義務(wù)？／25 十二、公司的轉(zhuǎn)投資 十三、公司轉(zhuǎn)投資及對(duì)外擔(dān)保 實(shí)務(wù)難題 12.違反本條規(guī)定，簽訂的對(duì)外投資或擔(dān)保合同的效力如何？／28 13.涉及公司擔(dān)保的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)盡到何種注意義務(wù)？／28 14.新、舊公司法對(duì)公司對(duì)外擔(dān)保的差異何在？／29 15.公司在票據(jù)上進(jìn)行背書或書寫保證的行為是否屬于《公司法》第16條所指的擔(dān)保，是否需要形成決議？／30 案例釋評(píng) 5.未經(jīng)股東會(huì)或股東大會(huì)決議為公司股東提供擔(dān)保被認(rèn)定無(wú)效／30 十四、股東禁止行為 實(shí)務(wù)難題 16.公司法人人格否認(rèn)制度的構(gòu)成要件／32 17.公司法人人格否認(rèn)之訴中原告、被告的確定／33 18.公司人格否認(rèn)是一種對(duì)公司法人人格的個(gè)案否定／33 案例釋評(píng) 6.什么是公司人格混同？／33 7.隱名股東確認(rèn)其股東地位應(yīng)受何種限制？／40 8.公司惡意逃避債務(wù)的股東承擔(dān)連帶責(zé)任／42 十五、關(guān)聯(lián)交易 實(shí)務(wù)難題 19.法院對(duì)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查的標(biāo)準(zhǔn)／44 20.關(guān)聯(lián)交易主體的范圍／44 十六、公司決議的無(wú)效或被撤銷 實(shí)務(wù)難題 21.實(shí)際控制公司的股東虛構(gòu)公司股東會(huì)議及其會(huì)議決議，承擔(dān)怎樣的法律后果？／47 22.被告的確認(rèn)／48 23.異議股東的權(quán)利行使／48 24.瑕疵決議補(bǔ)救措施的缺失／48 25.司法救濟(jì)手段的不完善／48 案例釋評(píng) 9.未經(jīng)依法召開(kāi)股東會(huì)議并作出會(huì)議決議，而是由實(shí)際控制公司的股東虛構(gòu)公司股東會(huì)議及其會(huì)議決議的，其他股東申請(qǐng)確認(rèn)虛構(gòu)的股東會(huì)議及其會(huì)議決議無(wú)效的，人民法院應(yīng)否支持？其提出的期限是多久？／49 10.公司決議被撤銷原因的具體認(rèn)定／50 11.股東會(huì)決議內(nèi)容合法被認(rèn)定為有效／51 12.股東以股東會(huì)決議不合法為由畝捶要求工商局變更登記遭駁回／51 第二章有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu) 第一節(jié)設(shè) 立 一、有限公司的設(shè)立條件 實(shí)務(wù)難題 26.公司住所的確認(rèn)／54 二、股東人數(shù) 實(shí)務(wù)難題 27.有限責(zé)任公司與發(fā)起設(shè)立的股份有限公司的立法銜接／55 28.有限責(zé)任公司未成立時(shí)發(fā)起人對(duì)設(shè)立公司行為產(chǎn)生的費(fèi)用和債務(wù)如何承擔(dān)？／55 案例釋評(píng) 13.超過(guò)法定人數(shù)的“隱名股東”難獲股東身份／56 三、公司章程內(nèi)容 實(shí)務(wù)難題 29.有限責(zé)任公司章程違法的救濟(jì)／59 案例釋評(píng) 14.公司實(shí)際出資人因未載于公司章程被否認(rèn)股東'紛／59 四、注冊(cè)資本 實(shí)務(wù)難題 30.只認(rèn)繳卻未出資的投資人的權(quán)利和義務(wù)／61 案例釋評(píng) 15.股東未按期繳足出資被處罰／62 五、出資方式 實(shí)務(wù)難題 31.出資的非貨幣資產(chǎn)未經(jīng)評(píng)估作價(jià)弓l起訴訟時(shí)的處理／64 32.以劃撥土地使用權(quán)或設(shè)定權(quán)利負(fù)擔(dān)的土地使用權(quán)出資行為的處理／64 33.股權(quán)出資的條件／64 34.不同規(guī)定之間沖突的處理／65 案例釋評(píng) 16.出資協(xié)議約定以技術(shù)出資，但該技術(shù)未履行評(píng)估作價(jià)手續(xù)，且出資人未被登記為公司股東，不能確認(rèn)其為公司股東／65 六、股東出資義務(wù) 實(shí)務(wù)難題 35.股東未盡出資義務(wù)時(shí)承擔(dān)的責(zé)任是一次性責(zé)任，還是重復(fù)責(zé)任？／69 …… 第三章有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓 第四章股份有限公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu) 第五章股份有限公司的股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓 第六章公司董事，監(jiān)事，高級(jí)管理人員的資格和義務(wù) 第七章公司債券 第八章公司財(cái)務(wù)，會(huì)計(jì) 第九章公司合并，分立，增資，減資 第十章公司解散和清算 第十一章外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu) 第十二章法律責(zé)任 第十三章附則

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁(yè)：   所謂絕對(duì)必要記載事項(xiàng)是指法律規(guī)定公司章程必須記載并且不允許有股東加以選擇或變更的章程內(nèi)容。公司法關(guān)于絕對(duì)必要記載事項(xiàng)的規(guī)定屬于強(qiáng)行性規(guī)范，從法理角度講，若不記載或者記載違法，則章程無(wú)效，而章程無(wú)效的法律后果之一就是公司設(shè)立無(wú)效。 所謂相對(duì)必要記載事項(xiàng)，是指公司法中規(guī)定的公司章程可以記載也可以不記載的事項(xiàng)，此事項(xiàng)記載與否，不影響公司章程的效力。就性質(zhì)而言，公司法有關(guān)相對(duì)必要記載事項(xiàng)的法律規(guī)范，屬于授權(quán)性法律規(guī)范。 所謂任意記載事項(xiàng)，是指在公司法規(guī)定的必要記載事項(xiàng)及相對(duì)必要記載事項(xiàng)之外，在不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定和社會(huì)公共利益的前提下，經(jīng)章程制定者共同協(xié)商記載于公司章程的事項(xiàng)。如記載事項(xiàng)不合法，該事項(xiàng)無(wú)效，不影響整個(gè)章程的效力，其他事項(xiàng)仍然有效。 二、我國(guó)公司法對(duì)公司章程記載事項(xiàng)的規(guī)定采取了集中列舉和分散列舉相結(jié)合的做法 所謂集中列舉是指將公司章程應(yīng)當(dāng)將記載事項(xiàng)集中于一個(gè)條文來(lái)規(guī)定，主要針對(duì)的是章程的絕對(duì)必要記載事項(xiàng)；所謂分散列舉，是指公司法在規(guī)范某一具體法律關(guān)系的條款中涉及公司記載事項(xiàng)，主要針對(duì)的是章程的相對(duì)必要記載事項(xiàng)和任意記載事項(xiàng)。本條是關(guān)于有限責(zé)任公司章程記載事項(xiàng)的集中列舉規(guī)定，該條對(duì)于有限責(zé)任公司章程記載事項(xiàng)的性質(zhì)并未作出明確的規(guī)定，但我們認(rèn)為該規(guī)定的前七項(xiàng)為絕對(duì)必要記載事項(xiàng)，第八項(xiàng)規(guī)定的股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)，可以認(rèn)為屬于任意記載事項(xiàng)。本條規(guī)定根據(jù)有限責(zé)任公司在組織機(jī)構(gòu)的設(shè)置上具有靈活性的特點(diǎn)，在本條第六項(xiàng)只概略地規(guī)定了“公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則”的事項(xiàng)，至于董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)是否設(shè)置則由當(dāng)事人選擇決定。 三、公司章程自治性 本條規(guī)定章程應(yīng)當(dāng)記載的第（八）項(xiàng)規(guī)定：股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。與本規(guī)定相呼應(yīng)，新《公司法》對(duì)有限責(zé)任公司有九個(gè)條文規(guī)定了公司章程另有規(guī)定的，從其規(guī)定，可見(jiàn)公司法賦予了股東對(duì)公司章程的更大的自治權(quán)。 四、公司章程的生效 有限責(zé)任公司在設(shè)立時(shí)的初始章程是由全體股東制定的，本條要求股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名蓋章。這就意味著有限責(zé)任公司的章程必須由設(shè)立公司的全體股東通過(guò)，即有限責(zé)任公司的章程在制定上體現(xiàn)了“當(dāng)事人協(xié)商一致”的原則，這與股份有限公司章程在制定上體現(xiàn)“少數(shù)服從多數(shù)”的原則是不同的。有限責(zé)任公司的章程自全體股東在公司章程上簽名蓋章時(shí)生效的意義在于，公司章程自股東簽字、蓋章之時(shí)起就對(duì)其發(fā)生拘束力，享有章程規(guī)定的權(quán)利和承擔(dān)章程規(guī)定的義務(wù)。否則，如果章程制定后須等待公司成立時(shí)才發(fā)生效力，在此之間不發(fā)生效力，當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)處于不確定狀態(tài)，這對(duì)當(dāng)事人不利，同時(shí)對(duì)公司的設(shè)立也不利。 就公司章程對(duì)公司的效力而言，由于在公司章程生效時(shí)，公司尚未成立，此時(shí)自然無(wú)所謂對(duì)公司的效力。在公司成立后，依法理，對(duì)公司設(shè)立過(guò)程中所發(fā)生的行為后果通過(guò)繼受而為公司接受。公司章程對(duì)管理者的效力而言，他們基于對(duì)已經(jīng)發(fā)生效力的公司章程的認(rèn)同而加入公司章程，這種加入是管理者和后來(lái)的投資者取得管理地位和股東地位的前提條件。事實(shí)上公司的管理者對(duì)公司章程的認(rèn)同往往發(fā)生在公司成立之前，因?yàn)楣痉ㄒ蠊驹诔闪⒅?，必須建立公司的組織機(jī)構(gòu)。

編輯推薦

《公司法適用與審判實(shí)務(wù)(第2版)》自2009年第一次出版以來(lái)，得到了廣大法律實(shí)務(wù)工作者的肯定和好評(píng)。有法官感言，“《公司法適用與審判實(shí)務(wù)(第2版)》內(nèi)容豐富，從理論到實(shí)踐，便于理解和應(yīng)用，對(duì)審判實(shí)踐具有很強(qiáng)的參考性。”有律師稱贊，“《公司法適用與審判實(shí)務(wù)(第2版)》選取的實(shí)務(wù)難題具有針對(duì)性，典型案例的代表性突出，二者結(jié)合，非常實(shí)用?！币嘤蟹▌?wù)評(píng)價(jià)，“《公司法適用與審判實(shí)務(wù)(第2版)》將法律、規(guī)章及司法解釋很好地結(jié)合起來(lái)，詮釋公司法條文內(nèi)涵，利于準(zhǔn)確適用”。

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