信托受托人的謹(jǐn)慎投資義務(wù)研究

內(nèi)容概要

張敏編著的《信托受托人的謹(jǐn)慎投資義務(wù)研究》主要研究信托受托人行使投資權(quán)時(shí)須恪盡謹(jǐn)慎義務(wù)的問(wèn)題，指出了英美法系和大陸法系國(guó)家（或地區(qū)）的信托法分別以“謹(jǐn)慎投資者規(guī)則”和“善良管理人的注意義務(wù)”回應(yīng)了這一命題，并在此基礎(chǔ)上深入分析了受托人違反謹(jǐn)慎投資義務(wù)的民事責(zé)任，以及在我國(guó)實(shí)現(xiàn)謹(jǐn)慎投資義務(wù)制度本土化所面臨的法律障礙，最后提出了導(dǎo)入該制度的具體舉措。
《信托受托人的謹(jǐn)慎投資義務(wù)研究》第一章分析了信托受托人謹(jǐn)慎投資義務(wù)的一般理論。文章將受托人的投資權(quán)定位為受托人的“管理處分權(quán)”之一，以此為理論基點(diǎn)，進(jìn)一步探討了投資權(quán)的基本內(nèi)涵，以及受托人享有投資權(quán)的兩大原因：信托財(cái)產(chǎn)增值的需要；專家理財(cái)?shù)膬?yōu)勢(shì)。接著，在明晰一些國(guó)家受托人的投資權(quán)之后，總結(jié)出將信托基金用于投資，既是受托人的一項(xiàng)基本權(quán)利，通常也是信托的重要目的，但是行使投資權(quán)時(shí)，受托人須履行謹(jǐn)慎投資義務(wù)。然后，該章深入剖析了受托人行使投資權(quán)時(shí)須恪盡謹(jǐn)慎投資義務(wù)的三個(gè)原因：投資市場(chǎng)的高風(fēng)險(xiǎn)性是現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)原因；受托人謹(jǐn)慎投資與否直接影響到投資者的福祉；謹(jǐn)慎義務(wù)可約束受托人的投資權(quán)，防止濫權(quán)行為的出現(xiàn)。
 那么，謹(jǐn)慎投資義務(wù)是如何體現(xiàn)到各國(guó)信托法中的呢？本論文分如下兩章來(lái)論述。
第二章指出了英美法系信托法用謹(jǐn)慎投資者規(guī)則來(lái)回應(yīng)受托人行使投資權(quán)須謹(jǐn)慎的要求。受托人的謹(jǐn)慎投資義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)是，受托人應(yīng)當(dāng)像一個(gè)謹(jǐn)慎投資者處理自身事務(wù)一樣投資信托財(cái)產(chǎn)。一般來(lái)說(shuō)，受托人的投資行為符合謹(jǐn)慎標(biāo)準(zhǔn)的，受托人個(gè)人對(duì)受益人不承擔(dān)責(zé)任，否則就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。最早的謹(jǐn)慎投資標(biāo)準(zhǔn)是“法定名錄”規(guī)則，發(fā)端于英國(guó)，在早期確實(shí)起到了信托本金保值的作用，但隨之顯露出投資方法僵化和投資標(biāo)的保守等缺陷。英國(guó)信托法雖屢經(jīng)更替，但改革后的《
1961
年受托人投資法》仍受制于“法定名錄”規(guī)則，直至《2000年受托人法》采納投資組合理論后才擺脫該規(guī)則的束縛。就受托人的謹(jǐn)慎投資義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)而言，美國(guó)信托法經(jīng)歷了從“法定名錄”規(guī)則，到“謹(jǐn)慎人規(guī)則”，再到“謹(jǐn)慎投資者規(guī)則
”的演進(jìn)過(guò)程。現(xiàn)代投資組合理論是謹(jǐn)慎投資者規(guī)則的理論源泉和精髓，《統(tǒng)一謹(jǐn)慎投資者法》是謹(jǐn)慎投資者規(guī)則的集大成者。
第三章探討了大陸法系信托法所采納的善良管理人的注意義務(wù)。受托人履行善良管理人之注意義務(wù)（簡(jiǎn)稱為“善管義務(wù)”）的行為標(biāo)準(zhǔn)一般是：受托人所從事的職業(yè)或其所在的社會(huì)階層一般所要求達(dá)到的注意或謹(jǐn)慎程度。善管義務(wù)是信托受托人的一般性義務(wù)，可以具體化為“分別管理義務(wù)”和“親自管理義務(wù)”等。
兩大法系的謹(jǐn)慎投資義務(wù)制度分別以“謹(jǐn)慎投資者”和“善良管理人”為參照主體，大陸法系善管義務(wù)的規(guī)定與英美法系謹(jǐn)慎投資義務(wù)的考量要素之間類似一種抽象與具體的關(guān)系，對(duì)于變動(dòng)不居的社會(huì)生活而言，只有它們兩者之間的動(dòng)態(tài)有機(jī)結(jié)合，才可能滿足社會(huì)對(duì)法律的要求。
第四章總結(jié)了受托人違反謹(jǐn)慎投資義務(wù)時(shí)的民事責(zé)任。受托人因違反信托的投資行為，依信托法所應(yīng)負(fù)的民事責(zé)任，兼具債務(wù)不履行與侵權(quán)行為兩種責(zé)任的復(fù)合性質(zhì)。本文進(jìn)而指出了受托人對(duì)受益人原則上應(yīng)承擔(dān)有限責(zé)任，對(duì)與信托交易的第三人一般應(yīng)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。
第五章通過(guò)對(duì)我國(guó)受托人謹(jǐn)慎投資義務(wù)制度立法歷史與現(xiàn)狀的考察和評(píng)析，就實(shí)現(xiàn)謹(jǐn)慎投資義務(wù)制度的本土化進(jìn)行了探討。本文認(rèn)為雖然我國(guó)已經(jīng)初步導(dǎo)入了受托人的謹(jǐn)慎投資義務(wù)制度，但還存在著“受托人的投資權(quán)不夠明確”、“謹(jǐn)慎義務(wù)過(guò)于粗疏”等缺陷。有鑒于此，要實(shí)現(xiàn)我國(guó)謹(jǐn)慎投資義務(wù)制度的本土化，必須借鑒英美信托法中行之有效的操作標(biāo)準(zhǔn)，引入投資組合理論重新塑造我國(guó)的受托人謹(jǐn)慎投資義務(wù)制度。

作者簡(jiǎn)介

　　張敏，男，法學(xué)博士，現(xiàn)為華東政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院教師。曾在《環(huán)球法律評(píng)論》和《東方法學(xué)》等諸刊物發(fā)表論文20余篇，參與過(guò)國(guó)家社科基金和上海證券交易所的課題研究工作，曾有數(shù)篇論文被人大復(fù)印資料轉(zhuǎn)載。

書(shū)籍目錄

摘要
Abstract
引言
    一、選題背景及其意義
    二、國(guó)內(nèi)外研究狀況分析
    三、課題研究?jī)?nèi)容
    四、研究方法
    五、創(chuàng)新之處
第一章 信托受托人的謹(jǐn)慎投資義務(wù)概述
  第一節(jié) 信托與受托人的管理處分權(quán)
    一、信托的概念與功能
    二、受托人及其管理處分權(quán)
  第二節(jié) 信托受托人的謹(jǐn)慎投資義務(wù)
    一、信托受托人的投資權(quán)
    二、信托受托人的謹(jǐn)慎義務(wù)
    三、信托受托人的謹(jǐn)慎投資義務(wù)
  第三節(jié) 信托受托人負(fù)有謹(jǐn)慎投資義務(wù)的原因分析
    一、經(jīng)濟(jì)原因：投資市場(chǎng)的高風(fēng)險(xiǎn)性
    二、社會(huì)根源：關(guān)系投資者福祉
    三、權(quán)利監(jiān)控：約束權(quán)利的行使
第二章 信托受托人的謹(jǐn)慎投資義務(wù)在英美法系中的演繹
  第一節(jié) 法定名錄規(guī)則
    一、法定名錄規(guī)則的內(nèi)涵及其演化
    二、法定名錄規(guī)則下受托人的投資原則
    三、法定名錄規(guī)則中的投資標(biāo)的范圍
  第二節(jié) 謹(jǐn)慎投資者規(guī)則
    一、雛形：謹(jǐn)慎人規(guī)則
    二、現(xiàn)代投資組合理論：謹(jǐn)慎投資者規(guī)則的他山之石
    三、《統(tǒng)一謹(jǐn)慎投資者法》：謹(jǐn)慎投資者規(guī)則的巔峰之作
    四、受托人履行謹(jǐn)慎投資義務(wù)的策略
  第三節(jié) 對(duì)謹(jǐn)慎投資者規(guī)則的定性與評(píng)價(jià)
    一、謹(jǐn)慎投資者規(guī)則的性質(zhì)
    二、謹(jǐn)慎投資者規(guī)則的特點(diǎn)
    三、謹(jǐn)慎投資者規(guī)則的優(yōu)缺點(diǎn)
第三章 信托受托人的謹(jǐn)慎投資義務(wù)在大陸法系中的解析
  第一節(jié) 善良管理人的注意義務(wù)
    一、善良管理人之注意義務(wù)的性質(zhì)
    二、受托人的善良管理人之注意義務(wù)解析
  第二節(jié) 善良管理人注意義務(wù)在受托人行使投資權(quán)時(shí)的具體要求
    一、分離獨(dú)立信托財(cái)產(chǎn)
    二、分別管理信托財(cái)產(chǎn)與固有財(cái)產(chǎn)
    三、親自管理信托事務(wù)
    四、信托清算時(shí)的善管人之注意義務(wù)
  第三節(jié) 受托人謹(jǐn)慎投資義務(wù)在大陸法系中的表現(xiàn)特征
    一、投資比例
    二、投資對(duì)象
    三、投資行為
第四章 信托受托人違反謹(jǐn)慎投資義務(wù)的民事責(zé)任
  第一節(jié) 受托人違反謹(jǐn)慎投資義務(wù)承擔(dān)民事責(zé)任的原因
    一、保障受益人的信托受益權(quán)
    二、防范受托人濫用投資權(quán)
  第二節(jié) 受托人違反謹(jǐn)慎投資義務(wù)民事責(zé)任的性質(zhì)
    一、信托與契約的關(guān)系
    二、信托違反的復(fù)合性質(zhì)
  第三節(jié) 受托人違反謹(jǐn)慎投資義務(wù)民事責(zé)任的法律效力
    一、受托人的責(zé)任概述
    二、受托人對(duì)受益人的責(zé)任
    三、受托人對(duì)第三人的責(zé)任
    四、受益人的撤銷權(quán)
    五、幾個(gè)特別問(wèn)題
第五章 信托受托人謹(jǐn)慎投資義務(wù)制度在我國(guó)的導(dǎo)入
  第一節(jié) 我國(guó)信托法制中謹(jǐn)慎投資義務(wù)制度的立法狀況
    一、三部基本法律中的謹(jǐn)慎投資義務(wù)制度
    二、兩部《信托法》配套“管理辦法”的規(guī)定
    三、基金公司投資管理人員的投資規(guī)范
    四、中央企業(yè)的謹(jǐn)慎投資義務(wù)制度
    五、全國(guó)社會(huì)保障基金的謹(jǐn)慎投資規(guī)范
    六、商業(yè)銀行代客境外理財(cái)業(yè)務(wù)的境外投資范圍規(guī)定
  第二節(jié) 我國(guó)信托法中謹(jǐn)慎投資義務(wù)制度的缺陷
    一、受托人的投資權(quán)不夠明確，謹(jǐn)慎義務(wù)過(guò)于粗疏
    二、受托人的投資權(quán)易被委托人的調(diào)整權(quán)架空
    三、委托人對(duì)受托人的直接解任權(quán)容易導(dǎo)致濫權(quán)
    四、委托人和受益人的撤銷權(quán)有待細(xì)化
    五、受托人轉(zhuǎn)委托的責(zé)任過(guò)重
    六、受托人無(wú)限責(zé)任的適用情形過(guò)窄
    七、缺少預(yù)防違約和降低風(fēng)險(xiǎn)的規(guī)定
    八、多頭監(jiān)管成效有待商榷
  第三節(jié) 完善我國(guó)受托人謹(jǐn)慎投資義務(wù)制度的設(shè)想
    一、在立法理念上要堅(jiān)持信托法的基本原則
    二、引入投資組合理論重新塑造受托人的謹(jǐn)慎投資義務(wù)
    三、完善謹(jǐn)慎投資義務(wù)制度的外圍性舉措
結(jié)論
參考文獻(xiàn)
致謝

章節(jié)摘錄

　　在信托法律關(guān)系中，利益的沖突表現(xiàn)為信托當(dāng)事人就信托財(cái)產(chǎn)享有的自由投資權(quán)，以及信托當(dāng)事人的自由支配權(quán)與第三人權(quán)利的矛盾?！熬褪芡腥私嵌榷?，信托制度設(shè)計(jì)的目的在于所有權(quán)與利益的分離，發(fā)揮受托人的專業(yè)管理能力，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)信托目的。所以信托法賦予受托人極大的自由裁量權(quán)，除個(gè)別情況外，受托人無(wú)需接受委托人或受益人的指示。但是經(jīng)濟(jì)人總是追求自身利益的最大化，而且公司型受托人出現(xiàn)后，受托人極易利用其特殊的身份和市場(chǎng)地位，為自身的利益而損害委托人或受益人的利益”。效率價(jià)值的追求促使現(xiàn)代受托人的投資權(quán)得以擴(kuò)張，而受托人投資權(quán)擴(kuò)張實(shí)為一把雙刃劍，一方面它可以進(jìn)一步拓展受托人對(duì)信托財(cái)產(chǎn)的自由支配權(quán)，提高信托的效率；另一方面，受托人不當(dāng)投資信托財(cái)產(chǎn)行為的發(fā)生頻率可能更高，進(jìn)而損害委托人或受益人的利益。因此，如何設(shè)定受托人的投資權(quán)及對(duì)其行使投資權(quán)進(jìn)行有效的監(jiān)控是各國(guó)信托法制關(guān)注的重點(diǎn)?！翱茖W(xué)地確定受托人從事以信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行投資活動(dòng)的合理標(biāo)準(zhǔn)，既可以保證信托財(cái)產(chǎn)能夠參與投資獲取一定收益，又能預(yù)防投資的不合理風(fēng)險(xiǎn)，避免對(duì)信托財(cái)產(chǎn)安全的根本性否定?！比绻顿Y權(quán)一旦過(guò)于抽象，運(yùn)用時(shí)勢(shì)必極度擴(kuò)張外延而無(wú)所不包，結(jié)果往往就是權(quán)利的濫用。因此，對(duì)受托人行使投資權(quán)的限制或者約束，自然落入信托法學(xué)專家的研究范疇?！　姆山?jīng)濟(jì)學(xué)上來(lái)講，如果法律對(duì)受托人的投資權(quán)規(guī)定得不完善，可能出現(xiàn)的結(jié)局是無(wú)法形成一個(gè)良性的委托理財(cái)?shù)纳鐣?huì)環(huán)境。因?yàn)槭芡腥说耐顿Y權(quán)失去必要的法律限制，那么受托人勢(shì)必考慮自己利益的最大化，將以最低的注意標(biāo)準(zhǔn)處理信托事務(wù)，因?yàn)檫@樣做對(duì)受托人而言，可以最低的成本實(shí)現(xiàn)自己利益的最大化，又可免于承擔(dān)法律責(zé)任；從另一方面來(lái)講，“如果法律未能科學(xué)規(guī)定受托人盡職后的免責(zé)條款，則受托人為使自己的利益最大化，將無(wú)限地追求信托財(cái)產(chǎn)的收益，始終認(rèn)為受托人的行為合格”，這樣就容易導(dǎo)致受托人與受益人之間的紛爭(zhēng)，最終將危及信托投資制度的良性發(fā)展?！　⌒磐挟?dāng)事人個(gè)人自由權(quán)利的分配關(guān)系到信托制度的利益平衡，對(duì)信托當(dāng)事人權(quán)利的分配也體現(xiàn)了各國(guó)信托法制的價(jià)值取向，有的國(guó)家為了追求安全的目標(biāo)，賦予委托人和受益人較大的權(quán)利，限制了受托人的權(quán)利（尤其是我國(guó)），卻導(dǎo)致了效率的大大降低，不利于信托目的的實(shí)現(xiàn)。 　　……

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