企業(yè)內(nèi)部控制法律實務(wù)操作指導

前言

內(nèi)部控制旨在通過一定的制度規(guī)范及程序流程確保特定管理或經(jīng)營目標的實現(xiàn)。隨著經(jīng)濟發(fā)展，企業(yè)、政府、消費者彼此之間聯(lián)系逐漸緊密，企業(yè)行為是否規(guī)范、內(nèi)部控制是否有效的意義早已超過企業(yè)個體而及于社會公眾，內(nèi)部控制也就由此被納入法律強制規(guī)范的范疇。2009年7月1日，財政部會同證監(jiān)會、審計署、銀監(jiān)會、保監(jiān)會等部門制定《企業(yè)內(nèi)部控制基本規(guī)范》（以下簡稱《基本規(guī)范》）正式實施。2010年4月26日，為了配合該《基本規(guī)范》的實施，上述五部門聯(lián)合召開“企業(yè)內(nèi)部控制配套指引發(fā)布會”，并發(fā)布了《企業(yè)內(nèi)部控制配套指引》，由此基本形成我國企業(yè)內(nèi)部控制的法律規(guī)范體系。以內(nèi)部控制的規(guī)范為核心，該套文件的實施將對企業(yè)的財務(wù)、稅務(wù)、勞動及合同管理等諸多方面產(chǎn)生深遠影響，對企業(yè)經(jīng)營的合法、合規(guī)性提出新的要求。根據(jù)有關(guān)部門規(guī)定，該套內(nèi)部控制規(guī)范體系將按以下時間表逐步實施：自2011年1月1日起首先在境內(nèi)外同時上市的公司實施，自2012年1月1日起擴大到上交所、深交所主板上市的公司實施；在此基礎(chǔ)上，擇機在中小板和創(chuàng)業(yè)板上市公司施行；同時，鼓勵非上市大型企業(yè)提前執(zhí)行。至此，完善的內(nèi)部控制已不僅僅是理論上的倡導或企業(yè)自發(fā)的行為，而是進一步成為企業(yè)經(jīng)營者、管理者必須熟知并遵循的法律準則。天岳律師事務(wù)所因為一直站在企業(yè)法律業(yè)務(wù)的最前沿，得以更為真切和緊密地了解我國企業(yè)發(fā)展的脈動與節(jié)奏。從最初的國企經(jīng)營方式改制到產(chǎn)權(quán)改革、內(nèi)部控制，公司的治理模式、管理水平不斷完善、提高，相應(yīng)的時代主題也不斷變化，我們見證了中國改革的摸索前進和中國企業(yè)的發(fā)展壯大。這么多年下來，我們深感理論與實踐的脫節(jié)：很多顧問單位反映市面上找不到有針對性的參考書籍，而我們卻因為工作繁忙難以抽身對理論和經(jīng)驗進行梳理和總結(jié)。

內(nèi)容概要

　　內(nèi)部控制旨在通過一定的制度規(guī)范及程序流程確保特定管理或經(jīng)營目標的實現(xiàn)。隨著經(jīng)濟發(fā)展，企業(yè)、政府、消費者彼此之間聯(lián)系逐漸緊密，企業(yè)行為是否規(guī)范、內(nèi)部控制是否有效的意義早已超過企業(yè)個體而及于社會公眾，內(nèi)部控制也就由此被納入法律強制規(guī)范的范疇。

作者簡介

胡天森，資深律師，北京市天岳律師事務(wù)所主任，北京大學法學碩士，山東人。業(yè)務(wù)領(lǐng)域包括金融、房地產(chǎn)、資產(chǎn)重組與收購、知識產(chǎn)權(quán)及涉外業(yè)務(wù)等。擔任多家國有公司、涉外企業(yè)、民營公司的法律顧問及上市公司的獨立董事。主編：《新編債權(quán)債務(wù)糾紛辦案指引》、《新婚姻法實例解說》。

書籍目錄

第一章 企業(yè)內(nèi)部控制法律實務(wù)概說第一節(jié) 企業(yè)內(nèi)部控制法律實務(wù)概述一、《基本規(guī)范》的出臺背景及配套指引二、《基本規(guī)范》的重要性及意義三、企業(yè)建立與實施內(nèi)部控制的要素四、內(nèi)部控制的目標和原則五、企業(yè)法律風險內(nèi)部控制的目標與原則第二節(jié) 企業(yè)法律風險與內(nèi)部控制一、企業(yè)設(shè)立中的法律風險與內(nèi)部控制二、合同法律風險與內(nèi)部控制三、人力資源管理法律風險與內(nèi)部控制四、知識產(chǎn)權(quán)法律風險與內(nèi)部控制五、企業(yè)并購法律風險與內(nèi)部控制六、企業(yè)上市法律風險與內(nèi)部控制七、企業(yè)破產(chǎn)法律風險與內(nèi)部控制八、法律風險內(nèi)部控制機構(gòu)設(shè)置第二章 企業(yè)設(shè)立中的法律風險及其內(nèi)部控制第一節(jié) 企業(yè)設(shè)立概述一、企業(yè)設(shè)立的概念二、企業(yè)設(shè)立的現(xiàn)實與法律意義第二節(jié) 企業(yè)法律形態(tài)選擇一、企業(yè)法律形態(tài)二、企業(yè)法律形態(tài)選擇第三節(jié) 個人獨資企業(yè)設(shè)立及法律風險一、個人獨資企業(yè)概述二、個人獨資企業(yè)設(shè)立法律風險第四節(jié) 合伙企業(yè)的設(shè)立及法律風險一、合伙企業(yè)二、合伙企業(yè)設(shè)立法律風險第五節(jié) 有限責任公司的設(shè)立及法律風險一、有限責任公司設(shè)立二、有限責任公司設(shè)立法律風險第六節(jié) 股份有限公司的設(shè)立及法律風險一、股份有限公司設(shè)立二、股份有限公司設(shè)立的法律風險第七節(jié) 企業(yè)設(shè)立中法律風險內(nèi)部控制一、企業(yè)法律形態(tài)選擇法律風險內(nèi)部控制二、個人獨資企業(yè)設(shè)立法律風險內(nèi)部控制三、合伙企業(yè)設(shè)立法律風險內(nèi)部控制四、有限責任公司設(shè)立法律風險內(nèi)部控制五、股份有限公司沒立法律風險內(nèi)部控制第三章 合阿法律風險及其內(nèi)部控制第一節(jié) 合同簽訂過程中的法律風險一、要約過程中的法律風險二、承諾過程中的法律風險三、特殊合同訂立過程中的法律風險四、與合同訂立相關(guān)的制度及法律風險第二節(jié) 合同主體的法律風險一、交易主體的基本規(guī)定二、交易主體對合同的影響三、交易主體審查第三節(jié) 合同條款的法律風險一、合同條款法律風險概論二、常用合同條款分析第四節(jié) 合同履行過程中的法律風險一、企業(yè)內(nèi)部合同履行流程二、合同管理制度三、內(nèi)部流程與合同法律風險評估第五節(jié) 合同救濟中的法律風險一、對方違約的合同救濟法律風險二、己方違約的合同救濟法律風險三、不可抗力的合同救濟法律風險四、合同解除的合同救濟法律風險第六節(jié) 合同法律風險的內(nèi)部控制一、建立健全企業(yè)內(nèi)部風險防范機制二、對不同法律風險制定針對性的防范措施三、保障合同法律風險防范措施的落實第四章 人力資源管理法律風險及其內(nèi)部控制第一節(jié) 人力資源管理風險概述一、企業(yè)人力資源管理風險二、企業(yè)人力資源管理的法律風險第二節(jié) 勞動合同及法律風險一、勞動合同的種類及法律風險二、勞動合同解除及法律風險二三、勞動合同常見法律風險第三節(jié) 勞動者社會保障及法律風險一、勞動者的權(quán)利和社會保險二、勞動者權(quán)利常見糾紛的表現(xiàn)三、勞動者權(quán)利義務(wù)糾紛風險防范第四節(jié) 勞動爭議解決及法律風險一、明確勞動爭議的性質(zhì)和特征二、明確勞動爭}義的處理程序三、勞動爭議的時效計算四、注意保存證據(jù)五、靈活運用談判、和解等非訴訟方式六、樹立勞動法律意識，正確化解法律風險第五節(jié) 人力資源法律風險的內(nèi)部控制一、人力資源管理風險產(chǎn)生的原因二、人力資源法律風險的內(nèi)部控制第五章 企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)法律風險及其內(nèi)部控制第一節(jié) 企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)概述一、知識產(chǎn)權(quán)保護概述二、知識產(chǎn)權(quán)與創(chuàng)新型國家三、知識產(chǎn)權(quán)的法律風險第二節(jié) 企業(yè)專利法律風險一、企業(yè)技術(shù)研發(fā)中專利法律風險發(fā)生的主要原因二、企業(yè)專利法律風險的類型第三節(jié) 企業(yè)商標法律風險一、企業(yè)的一般商標法律風險二、企業(yè)馳名商標的法律風險第四節(jié) 企業(yè)商業(yè)秘密法律風險一、商業(yè)秘密的概念與特征二二、商業(yè)秘密的法律風險第五節(jié) 企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)法律風險的內(nèi)部控制一、知識產(chǎn)權(quán)法律風險的總體內(nèi)部控制二、企業(yè)專利法律風險內(nèi)部控制措施三、企業(yè)商標法律風險內(nèi)部控制措施四、企業(yè)商業(yè)秘密法律風險內(nèi)部控制措施第六章 企業(yè)并購法律風險及其內(nèi)部控制第一節(jié) 并購決策過程中的法律風險一、宏觀經(jīng)濟環(huán)境的法律風險二、行業(yè)選擇的法律風險三、市場法律風險四、體制法律風險五、社會文化環(huán)境法律風險六、信息不對稱的法律風險第二節(jié) 并購實施的法律風險……第七章 企業(yè)上市法律風險及其內(nèi)部控制第八章 企業(yè)破產(chǎn)法律風險及其內(nèi)部控制附錄

章節(jié)摘錄

該套指引的制定發(fā)布，標志著“以防范風險和控制舞弊為中心、以控制標準和評價標準為主體，結(jié)構(gòu)合理、層次分明、銜接有序、方法科學、體系完備”的企業(yè)內(nèi)部控制規(guī)范體系建設(shè)目標基本建成。另外，該套指引對組織架構(gòu)、發(fā)展戰(zhàn)略、資金活動、資產(chǎn)管理等方面都做出了一定的要求。如在資金活動方面，企業(yè)應(yīng)當根據(jù)批準的籌資方案，嚴格按照規(guī)定權(quán)限和程序籌集資金，銀行借款或發(fā)行債券，應(yīng)當重點關(guān)注利率風險、籌資成本、償還能力以及流動性風險等；發(fā)行股票應(yīng)該重點關(guān)注發(fā)行風險、市場風險、政策風險以及公司控制權(quán)風險等。企業(yè)通過發(fā)行債券方式籌資的，應(yīng)當合理選擇債券種類，對還本付息方案作出系統(tǒng)安排，確保按期、足額償還到期本金和利息。企業(yè)通過發(fā)行股票方式籌資的，應(yīng)按照《證券法》等有關(guān)法律法規(guī)和證券監(jiān)管部門的規(guī)定，優(yōu)化企業(yè)組織構(gòu)架，進行業(yè)務(wù)整合，并選擇具備相應(yīng)資質(zhì)的中介機構(gòu)協(xié)助企業(yè)做好相關(guān)工作，確保符合股票發(fā)行條件和要求。企業(yè)應(yīng)加強債務(wù)償還和股利支付環(huán)節(jié)的管理，對償還本息和支付股利等作出適當安排。此外，企業(yè)應(yīng)當選擇合理的股票分配政策，兼顧投資者近期和長遠利益，避免分配過度或不足。股利分配方案應(yīng)當經(jīng)過股東（大）會批準，按規(guī)定履行披露義務(wù)。應(yīng)當加強對投資方案的可行性研究，重點對投資目標、規(guī)模、方式、資金來源、風險與收益等作出客觀評價。執(zhí)行企業(yè)內(nèi)控規(guī)范體系的企業(yè)，必須對本企業(yè)內(nèi)部控制的有效性進行自我評價，披露年度自我評價報告，同時聘請具有證券期貨業(yè)務(wù)資格的會計師事務(wù)所對其財務(wù)報告內(nèi)部控制的有效性進行審計，出具審計報告。注冊會計師發(fā)現(xiàn)在內(nèi)部控制審計過程中注意到的企業(yè)非財務(wù)報告內(nèi)部控制重大缺陷，應(yīng)當提示投資者、債權(quán)人和其他利益相關(guān)者關(guān)注。此外，還要妥善處理好內(nèi)控規(guī)范實施過程中的三大關(guān)系：一是處理好外部監(jiān)管要求與內(nèi)部管理需求的關(guān)系，強化公司內(nèi)生動力；二是處理好注冊會計師審計與公司自我評價的關(guān)系，著力建立通過自我評價和外部審計發(fā)現(xiàn)問題的機制；三是處理好以全面風險管理為基礎(chǔ)的內(nèi)控體系與財務(wù)報告內(nèi)部控制的關(guān)系，通過加強內(nèi)控管理提升公司報告信息質(zhì)量。證監(jiān)會與有關(guān)部門應(yīng)加強協(xié)調(diào)，按照“選擇試點、逐步推廣、總結(jié)經(jīng)驗、穩(wěn)步推進”的原則，分步驟、分階段地推進企業(yè)內(nèi)控規(guī)范在上市公司的實施，并把上市公司的內(nèi)部控制建設(shè)情況納入上市公司日常監(jiān)管的范圍，確保內(nèi)控規(guī)范體系的執(zhí)行質(zhì)量。

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