公法的變遷

前言

域外法學(xué)名著和典籍的中譯，幸有吾國法學(xué)界同仁的不懈努力，近些年來已成蔚為大觀之勢。然而，要使這種勢頭持續(xù)下去，最終完成西學(xué)東漸中文資料庫的基本建設(shè)，還有賴更多的組織和投入，尤其是新生代學(xué)人應(yīng)該以追學(xué)前賢的精神，竭力奉獻(xiàn)自己的心智和學(xué)力。此為本套翻譯叢書的緣起，或謂“承繼志業(yè)”，或謂“眾人拾柴火焰高”。參加本叢書的譯者主要是一批青年學(xué)人，他們的視野比較新銳，學(xué)術(shù)基礎(chǔ)較為寬厚，精力也比較充沛，他們也非常樂于奉獻(xiàn)。應(yīng)該說，本叢書也是他們的熱忱推動(dòng)的結(jié)果。本套叢書命名為“法學(xué)經(jīng)典譯叢”，其實(shí)并非要將法學(xué)經(jīng)典悉數(shù)囊括，編者的真實(shí)意圖在于拾遺補(bǔ)闕而已。吾國前輩譯者已經(jīng)翻譯不同時(shí)期的大量經(jīng)典著述，但是由于精力和時(shí)間有限，不免留下了若干空當(dāng)。

內(nèi)容概要

導(dǎo)論、主權(quán)理論的衰落、古羅馬的“治權(quán)”概念、主權(quán)在封建時(shí)代的部分瓦解；它如何得以存續(xù)下來、在古羅馬治權(quán)概念的基礎(chǔ)上，主權(quán)被重構(gòu)為一種為王權(quán)辯護(hù)的工具、博丹、勒瓦索、勒布雷和多馬的理論、革命將君主的主權(quán)替換為民族國家的主權(quán)、革命信條對主權(quán)的批評、主權(quán)概念與某些重要事實(shí)的不相容性、論權(quán)力分散與聯(lián)邦制、主權(quán)概念無助于保護(hù)個(gè)人免受專制之害……。

作者簡介

萊昂·狄驥，（Leon Duguit，1859-1928）法國近代著名法學(xué)家，“社會(huì)連帶主義法學(xué)”奠基人，公法理論中“波爾多學(xué)派”主要代表人物。其法學(xué)思想對政治理論也產(chǎn)生了深刻影響，并成為政治多元主義思潮的重要代表。主要著作有：《憲法學(xué)教程》、《私法的變遷》、《公法的變遷》、《客觀法學(xué)說》等。

書籍目錄

導(dǎo)論第一章　主權(quán)理論的衰落　第一節(jié)　古羅馬的“治權(quán)”概念　第二節(jié)　主權(quán)在封建時(shí)代的部分瓦解；它如何得以存續(xù)下來　第三節(jié)　在古羅馬治權(quán)概念的基礎(chǔ)上，主權(quán)被重構(gòu)為一種為王權(quán)辯護(hù)的工具　第四節(jié)　博丹、勒瓦索、勒布雷和多馬的理論　第五節(jié)　革命將君主的主權(quán)替換為民族國家的主權(quán)　第六節(jié)　革命信條對主權(quán)的批評　第七節(jié)　主權(quán)概念與某些重要事實(shí)的不相容性　第八節(jié)　論權(quán)力分散與聯(lián)邦制　第九節(jié)　主權(quán)概念無助于保護(hù)個(gè)人免受專制之害第二章　公共服務(wù)　第一節(jié)　主權(quán)理論已經(jīng)破產(chǎn)　第二節(jié)　雖然公法理論尚未明確承認(rèn)這一事實(shí)　第三節(jié)　主權(quán)概念已經(jīng)為公共服務(wù)的觀念所取代　第四節(jié)　現(xiàn)代公法的基礎(chǔ)是什么(1)　第五節(jié)　現(xiàn)代公法的基礎(chǔ)是什么(2)　第六節(jié)　公共服務(wù)的概念和制度保障了私人特許行業(yè)為滿足公共需求而提供的正常服務(wù)　第七節(jié)　它也保障了政府直接提供的公共服務(wù)第三章　制定法　第一節(jié)　法律的性質(zhì)；法律為什么具有強(qiáng)制力；規(guī)范性法律的含義　第二節(jié)　建構(gòu)性法律的含義　第三節(jié)　法律與行政規(guī)章之間的區(qū)別　第四節(jié)　制定法與行政理論　第五節(jié)　學(xué)說與判例第四章　特殊法規(guī)　第一節(jié)　地方法規(guī)　第二節(jié)　地方權(quán)力部門的規(guī)章　第三節(jié)　制定法與紀(jì)律性規(guī)章　第四節(jié)　志愿組織的規(guī)則　第五節(jié)　法定契約：(1)集體契約　第六節(jié)　法定契約：(2)私人手中的特許權(quán)　第七節(jié)　法定契約的強(qiáng)制性　第八節(jié)　保障法定契約之履行的強(qiáng)制力第五章　行政行為　第一節(jié)　主權(quán)行為與非主權(quán)行為　第二節(jié)　這種區(qū)分的消失　第三節(jié)　行政行為的屬性　第四節(jié)　國家及其契約　第五節(jié)　行政機(jī)構(gòu)的日常事務(wù)　第六節(jié)　行政機(jī)構(gòu)與法院的關(guān)系　第七節(jié)　同其他國家比較第六章　行政訴訟　第一節(jié)　“越權(quán)行為之訴”的形成　第二節(jié)　主觀性的行政訴訟與客觀性的行政訴訟　第三節(jié)　“越權(quán)行為”之訴的范圍和性質(zhì)　第四節(jié)　政治行為概念的消失　第五節(jié)　防止權(quán)力的濫用：自由裁量行為概念在公法領(lǐng)域的消失　第六節(jié)　司法裁決對行政機(jī)構(gòu)所具有的效力第七章　責(zé)任　第一節(jié)　主權(quán)與不負(fù)責(zé)任　第二節(jié)　國家責(zé)任問題在當(dāng)代的提出　第三節(jié)　議會(huì)的行為　第四節(jié)　立法方面的責(zé)任　第五節(jié)　司法責(zé)任　第六節(jié)　行政風(fēng)險(xiǎn)　第七節(jié)　行政法令　第八節(jié)　公務(wù)員的個(gè)人責(zé)任　第九節(jié)　公務(wù)行為與個(gè)人行為結(jié)論

章節(jié)摘錄

向于承認(rèn)司法審查的必要性。伯勒伽爾教授——他現(xiàn)在是一名眾議院議員——在1894年發(fā)表于《經(jīng)濟(jì)世界》（Monde dconomique）雜志的一篇文章中聲稱，法院負(fù)有一項(xiàng)具有拘束力的職責(zé)，即裁定一部確立了“掛鎖原則”的制定法為無效，依據(jù)就是這部制定法違反了只能由議會(huì)來決定是否征稅的原則。而在1895年，熱澤先生也毫不猶豫地宣稱，如果一部制定法違反了憲法，那么法院就不能對其進(jìn)行適用，因?yàn)樵谙嗷_突的權(quán)威性面前，它們必須確認(rèn)憲法的最高權(quán)威性。在那些名副其實(shí)的學(xué)術(shù)權(quán)威中，這種主張正在贏得越來越多的贊同。這一論題也得到了奧里烏先生的捍衛(wèi)。法國行政法院在1909年8月7日所作出的一項(xiàng)裁決中，拒絕撤銷一項(xiàng)以參加罷工為由而解雇大量郵政職員的政令。雖然這項(xiàng)政令明顯違反了1905年4月22日所頒布的財(cái)政法案的第65條。依據(jù)該條的規(guī)定，任何公務(wù)員都不得在未被事先告知解雇理由——至少是其即將被解雇的事實(shí)——的情況下受到解雇。奧里烏先生極其正確地洞察到，那些支持法院所作出的這一裁決的人們不能證明法國行政法院自身所作出的解釋是正當(dāng)?shù)摹＿@一解決方案只有在下面的理論中才能得到解釋，即如果1905年財(cái)政法案的第65條甚至可以適用于某個(gè)由于罷工而牽連到某些公務(wù)員遭到解雇的案件，那么這條規(guī)定就是違憲的，依據(jù)是它與國家存在的基本條件相沖突。因?yàn)樾姓聞?wù)的正常進(jìn)行正是國家存在的目的或理由（raison detre）。當(dāng)法國行政法院基于以上根據(jù)而支持了這條關(guān)于解雇的政令時(shí)，它只是在拒絕適用一部違憲的制定法。

媒體關(guān)注與評論

可以說公共服務(wù)的概念正在取代主權(quán)的概念。國家不再是一種發(fā)布命令的主權(quán)權(quán)力。它是由一群個(gè)人組成的機(jī)構(gòu)，這些個(gè)人必須使用他們所擁有的力量來服務(wù)于公眾需要。公共服務(wù)的概念是現(xiàn)代國家的基礎(chǔ)。沒有什么概念比這一概念更加深入地根植于社會(huì)生活的事實(shí)。   　　——萊昂·狄驥（Leon Duguit，1859-1928）狄驥先生的作品，乃是對主權(quán)理論的主要異議?！　　够℉.J.Laski，1893-1950）

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