意思自治視角下的公司章程法律制度解讀

前言

上海大學(xué)法學(xué)院發(fā)展到今天差不多已經(jīng)三十年了。子日：三十而立。經(jīng)過近三十年篳路藍(lán)縷的開拓和高歌猛進(jìn)的奮斗，一所引人注目的新型法學(xué)院已嶄露頭角。一個(gè)學(xué)校、一個(gè)學(xué)院要在強(qiáng)手如林的學(xué)術(shù)界占有一席之地必須有自己的文化傳承和文化積淀，必須有良好的學(xué)術(shù)氛圍，必須有鮮活的學(xué)術(shù)思想。而學(xué)術(shù)氛圍的打造、學(xué)術(shù)思想的凝練則必須靠具有一定學(xué)術(shù)水準(zhǔn)的專著、論文、學(xué)術(shù)講座等學(xué)術(shù)平臺(tái)加以記載、傳播和張揚(yáng)。為了活躍思想、提升學(xué)術(shù)檔次，上大法學(xué)院在學(xué)校支持下相繼打造了“上大法學(xué)大講堂”、《上大法學(xué)文庫》和《上大法學(xué)評(píng)論》三個(gè)學(xué)術(shù)陣地?！吧洗蠓▽W(xué)大講堂”主要是邀請(qǐng)國內(nèi)外名流、學(xué)術(shù)精英到上海大學(xué)杏壇曬技、傳經(jīng)布道。他們當(dāng)中，既有我國法學(xué)界的領(lǐng)軍人物，如江平先生，也有國外的學(xué)術(shù)名流，如日本著名商法專家早稻田大學(xué)教授大塜英明先生、澳大利亞拉卓比大學(xué)法學(xué)院院長戈登·沃克先生；既有德高望重的學(xué)術(shù)名宿和學(xué)術(shù)泰斗，如馬克昌先生、李龍先生，也有蜚聲學(xué)術(shù)界的中青年法學(xué)家，如朱蘇力先生、尹田先生。他們深邃的學(xué)術(shù)思想、超人的學(xué)術(shù)勇氣和犀利的語言，使廣大受眾獲益良多，同時(shí)也極大地提升了上大法學(xué)院的學(xué)術(shù)水準(zhǔn)和學(xué)術(shù)品位。

內(nèi)容概要

本書源自我寫于2006年的博士畢業(yè)論文。文章撰寫時(shí)正值現(xiàn)行公司法頒布施行前夕，社會(huì)各界參與公司法立法活動(dòng)的熱情空前高漲，特別是理論法學(xué)學(xué)者提出了結(jié)合政治體制與經(jīng)濟(jì)體制改革，將完善公司立法作為建立健全社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)法律體系重要部分的思路，對(duì)我國轉(zhuǎn)軌體制下公司制度建設(shè)、公司缺乏自治、公司治理結(jié)構(gòu)失效等重要問題進(jìn)行了較為全面和深刻的總結(jié)分析。結(jié)合這場討論，并根據(jù)自己專業(yè)知識(shí)的積累和理論基礎(chǔ)知識(shí)的豐富程度，我將對(duì)公司法自身的關(guān)注和對(duì)公司法律制度的研究作為最基本的定位和目的，從基礎(chǔ)理論和實(shí)證分析等不同方面探究意思自治在公司法律制度中的地位和作用，并最終以解讀意思自治視角下的公司章程為主線完成了本文的寫作?？梢哉f，書中的內(nèi)容和觀點(diǎn)是自己從事法學(xué)學(xué)習(xí)和研究以來主妻心得的集中體現(xiàn)。

作者簡介

劉坤，1977年生，法學(xué)博士，現(xiàn)供職于中國石油化工集團(tuán)公司。致力于民商法，特別是公司法的研究，曾發(fā)表學(xué)術(shù)論文10余篇，其中有代表性的主要是：《財(cái)產(chǎn)權(quán)制度的存在基礎(chǔ)》（與趙萬一教授合著，載《現(xiàn)代法學(xué)》2004年第5期）、《論個(gè)人合伙中的債務(wù)承擔(dān)》（載《現(xiàn)代法學(xué)》2001年第11期）、《反擔(dān)保制度新探》（載《現(xiàn)代法學(xué)》2002年第6期）、《商法學(xué)》（參與合著，中國檢察出版社2002年版）等。

書籍目錄

引言第一章　意思自治是公司章　程的靈魂    ——公司章　程自治的理論思考  第一節(jié)　  意思自治之內(nèi)涵  第二節(jié)　  意思自治探源  第三節(jié)　從意思自治的演進(jìn)分析看對(duì)公司法的現(xiàn)實(shí)意義  第四節(jié)　  公司契約理論——意思自治在公司制度上的實(shí)現(xiàn)第二章　公司制度溯源    ——公司章　程自治的制度思考  第一節(jié)　  公司起源與公司自治  第二節(jié)　公司特許設(shè)立與公司自治  第三節(jié)　  公司準(zhǔn)則設(shè)立與公司自治第三章　公司章　程自治邊界研究  第一節(jié)　公司章　程的性質(zhì)    ——公司章　程自治的內(nèi)部機(jī)制  第二節(jié)　公司法的性質(zhì)    ——公司章　程自治的外部機(jī)制  第三節(jié)　  構(gòu)建我國公司章　程自治的邊界第四章　公司章　程自治在我國的異化    ——兼評(píng)我國原《公司法》之典型問題  第一節(jié)　公司章　程自治在我國異化的原因  第二節(jié)　  公司章　程自治異化在我國公司法中的表現(xiàn)及解析第五章　理性自治的公司法修正之路    ——以新《公司法》為視角  第一節(jié)　我國公司法的修改與完善  第二節(jié)　章　程自治在新公司法中的規(guī)范考察  第三節(jié)　  章　程自治在新公司法中的制度考察結(jié)語：公司章　程自治的前行之路參考文獻(xiàn)后記

章節(jié)摘錄

治理念在公司具體制度和規(guī)范之間的實(shí)現(xiàn)搭建一個(gè)連通的橋梁，也為以往在此問題的研究上表現(xiàn)出的松散和重理論輕實(shí)踐的弊端，作力所能及的補(bǔ)正。（二）研究的內(nèi)容和結(jié)構(gòu)對(duì)于本書，筆者從“公司章程自治的精神內(nèi)涵即意思自治理論”和“公司章程自治的制度基礎(chǔ)即公司制度”這兩個(gè)不同緯度溯源，期望追求公司章程自治的合理邏輯，并在此基礎(chǔ)上進(jìn)一步論證得出公司章程如何自治的答案，即公司章程自治性的邊界界定。但是本書的目的遠(yuǎn)不在此：第一、理論從來都是有所指的，這樣的理論才是有所值的；第二、理論的正確性總是在適合它的環(huán)境下驗(yàn)證的。因此，本書還對(duì)現(xiàn)實(shí)制度進(jìn)行了剖析和對(duì)時(shí)弊進(jìn)行了針砭。時(shí)逢公司法修訂這一大事件，對(duì)新公司法在公司章程自治的態(tài)度和立法體現(xiàn)的評(píng)析也是這一部分的應(yīng)有內(nèi)容。本書的具體論證從邏輯上可以分為兩個(gè)部分，即基礎(chǔ)理論部分和實(shí)證分析部分。基礎(chǔ)理論部分構(gòu)建的是理論平臺(tái)，具體解答了三個(gè)問題，一是意思自治在公司章程自治中的重要意義；二是公司制度作為公司章程自治基礎(chǔ)的制度考察；三是論證了公司章程自治的標(biāo)準(zhǔn)和邊界，這是本書重要的結(jié)論之一。在實(shí)證分析部分中，本書運(yùn)用前文的理論分析結(jié)論，特別是通過公司章程自治的標(biāo)準(zhǔn)和邊界，對(duì)公司法的實(shí)然狀況作了較為詳細(xì)的解析。具體到文章的篇章。

后記

在拿出本書的時(shí)候，我要誠摯的感謝這些年來教育、指導(dǎo)過我的師長和關(guān)心、幫助過我的親友。恩師趙萬一教授一直以來提攜我步人法學(xué)殿堂，每每在我面臨重大困難時(shí)，給予我特別的教誨和關(guān)照，促我不斷前行。想起這些，總使我感到受寵若驚，不知以何回報(bào)。李功建、李曉梅、張永和、郭小強(qiáng)、李開國、張玉敏、汪世虎等西南政法大學(xué)的慈愛師長看我從青澀學(xué)子一步步走向成熟，讓我在10年求學(xué)生涯和現(xiàn)今的生活中獲益良多，感激的心情不能言表。曹興權(quán)、李燕、吳曉鋒、丁海俊、吳敏、劉東平、王煜宇、李兆玉、仲崇玉、劉巧等同窗和同門學(xué)友的幫助給我提供了前行的動(dòng)力。中國農(nóng)業(yè)大學(xué)的劉開朗博士為我的寫作搜集資料并提供了很多很好的建議，在此向他表示真誠的感謝。感謝紀(jì)莉麗、石初玲、姚樹欣、高波等長輩為我的工作提供的幫助，感謝向平、馬可人、唐曉寧、張龍等好友曾經(jīng)給我提供的生活上的幫助，沒有這些就不會(huì)有本書的出版。感恩之心常在，機(jī)會(huì)不常有。這算是一份答卷報(bào)答逝去父親的期盼。感謝父親、母親給予我健康的身體、良好的品格，給我溫暖的成長環(huán)境。感謝岳母長久以來對(duì)我學(xué)習(xí)生活的深切關(guān)心。

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