企業(yè)人力資源高級法律顧問叢書-勞務(wù)派遣法律實務(wù)操作指引

前言

　　通常認(rèn)為，勞務(wù)派遣起源于20世紀(jì)上中葉的美國。①20世紀(jì)20年代，美國人薩繆爾·沃克曼雇傭了一批已婚婦女，在夜間處理盤點的工作，爾后又訓(xùn)練她們操作計算器，滿足當(dāng)時企業(yè)對工人短期需求，從而創(chuàng)立了勞務(wù)派遣這一用工模式。20世紀(jì)40到60年代，勞務(wù)派遣在歐美企業(yè)中逐漸普及起來。目前美國一些上規(guī)模的勞務(wù)派遣企業(yè)大多成立于這個時期，如凱里服務(wù)公司成立于1946年，美波爾公司成立于1948年。1940年前后，歐洲的比利時、法國、英國、荷蘭、挪威等國家，也先后引入了勞務(wù)派遣這種用工方式。

內(nèi)容概要

　　勞動派遣雖然將是一個長期存在的問題，但是轉(zhuǎn)型時期的經(jīng)濟社會發(fā)展?fàn)顩r和復(fù)雜的勞動力市場背景給其增添了很多特殊性。在當(dāng)前的社會發(fā)展階段和法制建設(shè)背景下，如何適當(dāng)?shù)匾?guī)制勞動派遣關(guān)系其實更多地取決于立法者和執(zhí)法者如何正確判斷市場經(jīng)濟與社會正義的關(guān)系。無論是對于勞務(wù)派遣單位、用工單位和派遣勞動者等勞務(wù)派遣法律關(guān)系的主體，還是對于勞動法理論和實務(wù)研究的專家和學(xué)者，可能都需要關(guān)注如下兩個層面的問題：一是勞務(wù)派遣不能也不可以離開勞動關(guān)系非典型化這一經(jīng)濟社會發(fā)展的全球大趨勢，那種認(rèn)為勞務(wù)派遣是低質(zhì)量用工模式的說法值得存疑；二是勞務(wù)派遣的良性發(fā)展和立法實踐將是一個長期的過程，脫離了中國內(nèi)地的經(jīng)濟社會發(fā)展而空談迅速變革勞動法制也是一種海市蜃樓般的奢想和意念。　　本書的目的是站在法律實務(wù)的角度，在了解和掌握現(xiàn)有勞動法律法規(guī)體系的基礎(chǔ)上，比較和參考各國家、地區(qū)和中國內(nèi)地各地方勞務(wù)派遣的法律操作模式，結(jié)合企業(yè)勞動用工需求和管理實際，通過法律概念識別、立法理論前瞻、疑難問題探討、熱點案例精析、法律規(guī)范比對等有效的理論與實證相結(jié)合的方式手法，透過具體的法理分析和干練的實務(wù)探討，以期對企業(yè)用工模式選擇、人力資源管理和勞動人事操作做出在新法律背景下合法的、合理的并具有相對可操作性的具體的指導(dǎo)策略、實務(wù)意見和操作建議。全書分為六個章節(jié)，分別為勞務(wù)派遣的發(fā)展背景與現(xiàn)狀（第一章）、勞務(wù)派遣與相關(guān)用工方式（第二章）、勞務(wù)派遣法律關(guān)系（第三章）、勞務(wù)派遣的運行規(guī)則（第四章）、勞務(wù)派遣與勞動者保護（第五章）、勞務(wù)派遣的法律對策（第六章）、勞務(wù)派遣操作文本（第七章），分別從不同的角度對勞務(wù)派遣法律實務(wù)進(jìn)行了操作上的講解和述明。

作者簡介

　　王樺宇，勞動法與勞資關(guān)系管理專家，高級咨詢師、資深培訓(xùn)師。上海畫雨企業(yè)管理咨詢有限公司首席咨詢顧問、總經(jīng)理。勞動法在線laborlawnet．com創(chuàng)始人、首席專家，《勞資關(guān)系》總編。畢業(yè)于武漢大學(xué)法學(xué)院經(jīng)濟法專業(yè)，法學(xué)碩士，優(yōu)秀生。上海市勞動學(xué)會勞動法專業(yè)委員會委員。上海市法學(xué)會財稅法研究會干事，《人力資源》特約專欄供稿人。參加世界銀行、全國人大財經(jīng)委、國務(wù)院法制辦、教育部等各級政府和機構(gòu)委托企業(yè)及商事立法研究課題多項。為松下、愛普生、佳能、富士膠片、飛利浦、華碩等數(shù)十家知名跨國公司和外商投資企業(yè)提供過常年勞資顧問和內(nèi)訓(xùn)服務(wù)，數(shù)萬名人力資源經(jīng)理與企業(yè)管理者聆聽過其勞動法和勞資關(guān)系管理課程?！　∪f江勞動法與勞資關(guān)系管理專家，資深律師。上海畫雨企業(yè)管理咨詢有限公司資深咨詢顧問、案例與研究中心執(zhí)行總監(jiān)。勞動法在線laborlawnet．com咨詢專家，《勞資關(guān)系》副總編。畢業(yè)于武漢大學(xué)法學(xué)院經(jīng)濟法專業(yè)。法學(xué)碩士?，F(xiàn)為中國政法大學(xué)經(jīng)濟法學(xué)院博士研究生。參加全國人大財經(jīng)委、國資委、國務(wù)院法制辦、司法部、中國證監(jiān)會等各級政府和機構(gòu)委托企業(yè)及商事立法研究課題多項。長期服務(wù)于跨國公司和外商投資企業(yè)，善于從公司治理結(jié)構(gòu)的立場去解析和整合企業(yè)的勞資關(guān)系構(gòu)架并給出專業(yè)法律咨詢報告。

書籍目錄

第一章 勞務(wù)派遣的發(fā)展背景與現(xiàn)狀第一節(jié) 非正規(guī)就業(yè)、勞務(wù)派遣與勞資關(guān)系一、當(dāng)代新的工作形態(tài)的變革案例1：以中國上海為代表非標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系的飛速發(fā)展二、非正規(guī)就業(yè)與勞務(wù)派遣三、非正規(guī)就業(yè)、勞務(wù)派遣與勞資關(guān)系的新發(fā)展第二節(jié) 勞務(wù)派遣的現(xiàn)狀、問題與對策一、中國內(nèi)地勞務(wù)派遣的發(fā)展現(xiàn)狀案例2：江蘇蘇州新加坡工業(yè)園區(qū)勞務(wù)派遣相關(guān)調(diào)研數(shù)據(jù)二、中國內(nèi)地勞務(wù)派遣存在的問題三、中國內(nèi)地勞務(wù)派遣發(fā)展的對策第三節(jié) 勞動合同法與勞動派遣一、《勞動合同法》勞務(wù)派遣專章的規(guī)制思路二、《勞動合同法》勞務(wù)派遣專節(jié)的具體規(guī)定三、《勞動合同法實施條例》對勞務(wù)派遣的特別規(guī)定第二章 勞務(wù)派遣與相關(guān)用工方式第一節(jié) 勞務(wù)派遣與職業(yè)介紹一、職業(yè)介紹的概念及特點二、中國內(nèi)地職業(yè)介紹機構(gòu)的發(fā)展三、勞務(wù)派遣與職業(yè)介紹的區(qū)別案例3：職業(yè)介紹與勞務(wù)派遣的差異及其法律責(zé)任第二節(jié) 勞務(wù)派遣與企業(yè)借調(diào)一、企業(yè)借調(diào)的涵義分析二、勞務(wù)派遣與企業(yè)借調(diào)的區(qū)別第三節(jié) 勞務(wù)派遣與人事代理一、人事代理的概念和內(nèi)容二、人事代理的意義三、人事代理與勞務(wù)派遣的區(qū)別案例4：人事代理與勞務(wù)派遣的區(qū)別第四節(jié) 勞務(wù)派遣與承攬一、承攬的涵義分析二、承攬與勞務(wù)派遣的關(guān)聯(lián)三、承攬與勞務(wù)派遣之間的區(qū)別案例5：承攬施工與勞務(wù)派遣的區(qū)別第五節(jié) 勞務(wù)派遣與人力資源外包一、服務(wù)外包的涵義、發(fā)展與特征二、人力資源服務(wù)外包三、人力資源外包與人事代理、勞務(wù)派遣的區(qū)別和聯(lián)系第三章 勞務(wù)派遣法律關(guān)系第一節(jié) 勞務(wù)派遣三方關(guān)系一、勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者之間的法律關(guān)系二、勞務(wù)派遣單位與用工單位之間的關(guān)系案例6：是否存在事實勞務(wù)派遣關(guān)系？三、用工單位與被派遣勞動者之間的關(guān)系案例7：被派遣勞動者勞動關(guān)系的研判第二節(jié) 勞務(wù)派遣雇主責(zé)任一、勞務(wù)派遣的雇主責(zé)任二、勞動派遣的雇主責(zé)任的理論爭鳴三、《勞動合同法》確立的雇主責(zé)任分配案例8：勞務(wù)派遣中工傷賠償責(zé)任的承擔(dān)第三節(jié) 勞務(wù)派遣中的合同一、勞務(wù)派遣中的勞動合同二、勞務(wù)用工合同三、勞務(wù)派遣協(xié)議案例9：勞務(wù)派遣中的勞動合同與勞務(wù)派遣協(xié)議的關(guān)系第四節(jié) 勞務(wù)派遣法律責(zé)任一、勞務(wù)派遣法律責(zé)任概述二、勞務(wù)派遣中的派遣單位責(zé)任三、勞務(wù)派遣中的用工單位責(zé)任四、勞務(wù)派遣中的被派遣勞動者責(zé)任第四章 勞務(wù)派遣的運行規(guī)則第一節(jié) 勞動派遣單位的設(shè)立一、世界各國的相關(guān)規(guī)定二、《勞動合同法》的相關(guān)規(guī)定案例10：勞務(wù)派遣公司的法定經(jīng)營資格第二節(jié) 勞務(wù)派遣的范圍和期限一、勞務(wù)派遣的范圍二、勞務(wù)派遣的期限案例11：派遣公司與信用卡促銷員的勞動合同期限第三節(jié) 被派遣勞動者的管理與使用一、勞動合同的訂立二、被派遣勞動者的管理案例12：勞務(wù)派遣中的三方關(guān)系與責(zé)任承擔(dān)案例13：酒店管理公司如何管理所屬被派遣勞動者？第四節(jié) 勞務(wù)派遣中的解除規(guī)則與退回機制一、被派遣勞動者的解除規(guī)則二、勞務(wù)派遣單位的解除規(guī)則三、用工單位的退回機制與解除規(guī)則案例14：勞務(wù)派遣中的雇主責(zé)任問題第五節(jié) 跨地區(qū)派遣、自派遣與再派遣一、跨地區(qū)勞務(wù)派遣案例15：跨地區(qū)勞務(wù)派遣中主體確定、仲裁管轄及法律適用的問題二、自派遣與再派遣案例16：寧波師傅猝死家屬索賠無著——轉(zhuǎn)派遣中各方主體的法律責(zé)任承擔(dān)第五章 勞務(wù)派遣與勞動者保護第一節(jié) 勞務(wù)派遣與公平就業(yè)一、勞務(wù)派遣與公平就業(yè)案例17：史蒂文訴運輸公司和麥克凱萊案解析二、勞務(wù)派遣的營利性與收費約束三、勞務(wù)派遣與同工同酬案例18：微軟公司與Vizcaino雇員股票購買權(quán)訴訟案案例19：某在華跨國公司區(qū)分員工性質(zhì)實行差異化福利是否違法？第二節(jié) 勞務(wù)派遣與勞動基準(zhǔn)保護一、勞務(wù)派遣與勞動基準(zhǔn)保護二、勞務(wù)派遣協(xié)議與勞動基準(zhǔn)法案例20：被派遣勞動者醫(yī)療期爭議案三、用工管理中的勞動基準(zhǔn)保護案例21：“三期”女職工因不勝任工作被解除勞動合同案第三節(jié) 勞務(wù)派遣與勞動安全保護一、勞務(wù)派遣與勞動安全保護二、勞務(wù)派遣協(xié)議與勞動安全法三、用工管理中的勞動安全保護案例22：被派遣勞動者工傷爭議案第四節(jié) 勞務(wù)派遣與集體勞動權(quán)一、勞務(wù)派遣與集體談判權(quán)案例23：勞務(wù)被派遣勞動者要求成立工會二、勞動者集體談判權(quán)的行使障礙三、勞動合同法與勞務(wù)派遣集體談判權(quán)案例24：員工不滿派遣單位薪資待遇要求與用工單位另簽勞動合同案案例25：朝日廣播電視公司派遣員工工會集體談判案第六章 勞務(wù)派遣的法律對策第一節(jié) 勞務(wù)派遣單位的策略轉(zhuǎn)換一、成本戰(zhàn)略轉(zhuǎn)為專業(yè)戰(zhàn)略案例26：新法實施后勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)還有沒有必要開展？二、主導(dǎo)三方關(guān)系依法運行三、建立風(fēng)險評估處理機制案例27：勞務(wù)派遣公司如何通過創(chuàng)新服務(wù)于客戶企業(yè)？第二節(jié) 用工企業(yè)的應(yīng)對之道一、派遣員工的合理使用案例28：新法背景下企業(yè)是否需要使用派遣員工？案例29：通用電氣公司對非正式用工的使用情況二、派遣員工的用工管理三、法律風(fēng)險的特別預(yù)防案例30：選擇不同用工模式的法律成本差異第三節(jié) 被派遣勞動者及工會的維權(quán)思路一、勞務(wù)派遣中的勞動爭議二、被派遣勞動者及工會維權(quán)的典型問題三、法律條款理解與維權(quán)思路展開附錄一：勞務(wù)派遣操作文本1、勞務(wù)派遣協(xié)議樣本（示例）2、派遣員工勞動合同樣本（示例）3、用工單位用工合同樣本（示例）附錄二：勞務(wù)派遣相關(guān)法律法規(guī)1、中華人民共和國勞動合同法（節(jié)選）2、中華人民共和國勞動合同法實施條例（節(jié)選）3、中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法（節(jié)選）主要參考文獻(xiàn)探尋利益博弈背后的法理邏輯——開啟勞務(wù)派遣實務(wù)操作的潘多拉盒（代跋）

章節(jié)摘錄

　　需要說明的是，在《勞動合同法》四次審議過程中，關(guān)于勞務(wù)派遣部分的爭議較大。特別是在《勞動合同法（草案）》（第一次審議稿）第12條第1款中出現(xiàn)“以勞動力派遣形式用工的用人單位”應(yīng)當(dāng)在“省、自治區(qū)、直轄市人民政府勞動行政保障主管部門指定的銀行賬戶中以每一名被派遣勞動者不少于5000元的標(biāo)準(zhǔn)存入備用金”的條文，引發(fā)很多派遣從業(yè)機構(gòu)的強烈反對。由于此規(guī)定的不合理性和非現(xiàn)實性，后在一年后審議的《勞動合同法（草案）》（第二次審議稿）中予以刪除。《勞動合同法（草案）》（第二次審議稿）及以后的草案乃至最后的正式通過的《勞動合同法》均將勞務(wù)派遣專列章節(jié)，予以規(guī)定，并在被派遣勞動者權(quán)益保護方面增加了一些新的規(guī)定。另外，對于勞務(wù)派遣單位的用工形式選擇，《勞動合同法實施條例》嚴(yán)格限定了勞務(wù)派遣單位招用被派遣勞動者的形式，將以非全日制用工形式招用被派遣勞動者視為違法行為。　　二、《勞動合同法》勞務(wù)派遣專節(jié)的具體規(guī)定　　《勞動合同法》第五章“特別規(guī)定”第二節(jié)“勞務(wù)派遣”列舉第57條到第67條以及第七章“法律責(zé)任”第92條等共12個法條對勞務(wù)派遣進(jìn)行了專節(jié)規(guī)定，涉及勞務(wù)派遣單位的資質(zhì)、勞務(wù)派遣關(guān)系、勞務(wù)派遣協(xié)議、勞務(wù)派遣單位與用工單位的義務(wù)與責(zé)任、被派遣勞動者的權(quán)益保護、被派遣勞動者勞動合同解除程序、勞務(wù)派遣的崗位限制、勞務(wù)派遣的主體限制、勞務(wù)派遣相關(guān)方的法律責(zé)任等方面作出了較為全面、細(xì)致的規(guī)定。相關(guān)具體規(guī)定如下：　　（一）關(guān)于勞務(wù)派遣單位的資質(zhì)　　《勞動合同法》第57條規(guī)定：“勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依照公司法的有關(guān)規(guī)定設(shè)立，注冊資本不得少于五十萬元?！迸c職業(yè)介紹機構(gòu)和人事代理機構(gòu)不同的是，勞務(wù)派遣單位應(yīng)對被派遣勞動者承擔(dān)雇主責(zé)任。最低五十萬元注冊資本的規(guī)定就是基于派遣單位履行雇主責(zé)任所必要的財產(chǎn)能力之考慮?！　。ǘ╆P(guān)于勞務(wù)派遣單位對被派遣勞動者的義務(wù)　　《勞動合同法》第58條規(guī)定：“勞務(wù)派遣單位是本法所稱用人單位，應(yīng)當(dāng)履行用人單位對勞動者的義務(wù)。勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同，除應(yīng)當(dāng)載明本法第十七條規(guī)定的事項外，還應(yīng)當(dāng)載明被派遣勞動者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同，按月支付勞動報酬；被派遣勞動者在無工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，向其按月支付報酬?！?/pre>



媒體關(guān)注與評論
　　高校知名法學(xué)教授、人力資源行業(yè)精英、知名招聘網(wǎng)站高管、500強外企法律顧問、知名國企人事部長等聯(lián)袂推薦：　　作者的這本書通過理論分析、法條解讀和案例精解相結(jié)合的闡釋方法，給勞務(wù)派遣單位和用工單位提供了具有實戰(zhàn)性和操作性的應(yīng)對策略與實務(wù)方案。　　——中國人民大學(xué)勞動人事學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師程延園　　很長一段時間以來，勞務(wù)派遣都是人力資源業(yè)界廣泛討論的熱門話題，包括勞務(wù)派遣在內(nèi)的人力資源服務(wù)外包業(yè)務(wù)，在中國內(nèi)地依然有著廣闊的市場前景和發(fā)展空間。作者的這本書，對勞務(wù)派遣立法作了詳細(xì)分析和細(xì)致討論，為人力資源從業(yè)者提供了法律層面上和面向?qū)崉?wù)的參考和建議?！　　?008年亞洲人力資源博覽會總策劃、英格瑪（中國）有限公司董事長莊志　　在新勞動法律背景下，勞務(wù)派遣不僅僅是一個人力資源用工模式的問題，而且還涉及到法律法規(guī)對非正規(guī)就業(yè)的立法理念和規(guī)制原則。通過本書，讀者們可以理解勞務(wù)派遣在中國內(nèi)地的發(fā)展與規(guī)范過程，并得到一些實務(wù)上的啟示。　　——中華英才網(wǎng)副總裁張延文　　本書作者憑著扎實的理論基礎(chǔ)，結(jié)合多年為各類企業(yè)服務(wù)的經(jīng)驗積累，有針對性地對勞務(wù)派遣的相關(guān)實務(wù)問題進(jìn)行了深入淺出的闡述，無論是對于勞務(wù)派遣單位和用工單位，還是對于被派遣勞動者，都有著很好的參考意義?！　　⒌线_(dá)斯體育（中國）有限公司總法律顧問舒海　　作為本書作者的客戶企業(yè)，我們堅信：本書無論是對當(dāng)前勞務(wù)派遣企業(yè)開展勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)和規(guī)范日常運營，還是對用工企業(yè)使用勞務(wù)派遣用工方式和進(jìn)行日常用工管理，都提供了很多有益的、建設(shè)性的對策和建議?！　　狹BA、中國聯(lián)合工程公司人力資源部長兼審計法律部長洪流


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　　《勞務(wù)派遣法律實務(wù)操作指引》全面梳理勞務(wù)派遣發(fā)展永絡(luò)，細(xì)致解讀勞務(wù)派遣立法規(guī)定，深刻洞察勞務(wù)派遣規(guī)制趨勢，務(wù)實分析勞務(wù)派遣應(yīng)對策略，解讀最新立法條文，點評常見典型案例，探討企業(yè)應(yīng)對策略，指引日常實務(wù)操作。





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