勞動合同法實施條例理解與適用叢書-勞動合同法及實施條例解讀與應對策略

前言

2008年1月1日，《勞動合同法》開始正式實施，這也意味著企業(yè)人力資源管理法制化時代的來臨。自20世紀80年代末期中國內(nèi)地實行改革開放以來，中國內(nèi)地相對東南亞國家吸引外國投資者最大的優(yōu)勢之一就是人力資源成本。人力資源成本在當時的中國內(nèi)地，主要表現(xiàn)在兩個方面，一是勞動力薪資待遇和絕對使用成本較低，支付給中國內(nèi)地普通工人的薪水是其他資本輸人國的幾分之一甚至是一個零頭，二是中國內(nèi)地勞動者維權法律意識不夠高同時部分地方政府執(zhí)法力度不夠嚴格，這樣使得少數(shù)外國投機投資者慷慨解囊于中國內(nèi)地以攫取利潤。在此種情形下，中國內(nèi)地第一部勞動立法《勞動法》于1994年7月通過，并于1995年1月實施。

內(nèi)容概要

政府勞動行政管理存在的各項問題，也使得人事經(jīng)理們感到無所適從。比如，社會保險的地域化差別和不能實現(xiàn)全國統(tǒng)籌，使得員工離職社保關系糾紛格外突出，經(jīng)濟發(fā)達地區(qū)的勞動者無法也不愿意將其社保轉入經(jīng)濟落后地區(qū)，而這卻導致了企業(yè)法律責任的承擔；還有就是，各地勞動立法各自為政，地方性法規(guī)之間差異性較大，使得跨國公司的異地關聯(lián)公司的管理無法形成有效的一體化，在北京認為合法的勞動合同條款也許在江蘇就不一樣，在浙江的加班費計算基數(shù)要求和上海就存在差別；等等?！秳趧雍贤ā泛?，各地實施細則的不一致亦能客觀地說明該問題。    包括《勞動合同法》、《就業(yè)促進法》、《勞動爭議調(diào)解仲裁法》等在內(nèi)的諸多勞動法律法規(guī)開始逐漸地被越來越多的企業(yè)所關注，勞動立法之所以逐漸地受到企業(yè)的重視，一方面是因為在立法層面上，勞動立法的層級和效力越來越高、勞動立法的數(shù)量和規(guī)模也越來越大；另一方面也是因為在實務操作上，勞資關系和勞動法問題更越來越多地影響到企業(yè)的經(jīng)營實務和違法成本。

作者簡介

　　王樺宇，勞動法與勞資關系管理專家，資深培訓師。法學碩士。上海畫雨企業(yè)管理咨詢有限公司總經(jīng)理。勞動法在線（WWW．laborlawnet．com）創(chuàng)始人、首席顧問，《勞資關系》總編。上海市勞動學會勞動法專業(yè)委員會委員，上海市法學會財稅法研究會干事，《人力資源》特約專欄供

書籍目錄

第一章　總則　第一節(jié)　《勞動合同法》與《勞動合同法實施條例》　　第二節(jié)　《勞動合同法》的適用范圍　第三節(jié)　規(guī)章制度的制訂　第四節(jié)　工會、職代會與職工代表第二章　勞動合同的訂立　第一節(jié)　勞動合同訂立中的主體　第二節(jié)　訂立書面勞動合同　第三節(jié)　勞動合同的期限與期間　　第四節(jié)　訂立無固定期限勞動合同　第五節(jié)　勞動合同的約定事項第三章　勞動合同的履行與變更　第一節(jié)　勞動合同的履行　第二節(jié)　勞動合同的變更第四章　勞動合同解除和終止　第一節(jié)　勞動者解除　第二節(jié)　用人單位解除　第三節(jié)　協(xié)商解除　第四節(jié)　勞動合同的終止　第五節(jié)　解除和終止的程序事項　第六節(jié)　解除和終止時的“三金”第五章　集體合同　第一節(jié)　集體合同的訂立　　第二節(jié)　集體合同的生效　第三節(jié)　集體合同爭議第六章　勞務派遣　第一節(jié)　勞務派遣主體　……第七章　非全日制用工第八章　監(jiān)督檢查與法律責任第九章　附則

章節(jié)摘錄

三、勞動者不訂立勞動合同的法律處理、實踐中，有的勞動合同先于勞動關系訂立，有的勞動合同后于勞動關系訂立，有的同時訂立。對此，《勞動合同法》在堅持勞動關系自用工之日起訂立的原則下，進行了相應規(guī)定。勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關系、明確雙方權利義務的協(xié)議。因此，勞動者與用人單位一經(jīng)建立勞動關系，就應該訂立勞動合同。考慮到中國內(nèi)地勞動法領域中一貫強調(diào)要求簽訂書面勞動合同而實踐中書面勞動合同簽訂率偏低的現(xiàn)狀；口頭勞動合同的內(nèi)容難以固定，容易產(chǎn)生爭議；不簽訂書面勞動合同對勞動者弊大于利；書面勞動合同可以根據(jù)實際情況有不同內(nèi)容；書面勞動合同不僅能證明勞動關系的存在，而且清楚記載勞動合同雙方的權利義務，在發(fā)生勞動爭議時，可以作為主要的證據(jù)使用，有利于糾紛的解決，也便于勞動行政部門監(jiān)督執(zhí)法等情況，因此，《勞動合同法》明確規(guī)定建立勞動關系，應當訂立書面勞動合同，該規(guī)定實際上否定了口頭勞動合同的法律效力，明確了書面勞動合同是勞動合同唯一合法形式。與此同時，《勞動合同法》和《勞動合同法實施條例》確立了一個原則，即訂立書面勞動合同的義務主要由用人單位承擔，但如果是勞動者不愿意訂立書面勞動合同的，用人單位應當有依法終止勞動關系的權利。（一）1個月內(nèi)勞動者不訂立書面勞動合同的法律處理《勞動合同法》主要從促使用人單位與勞動者訂立書面勞動合同的角度，對不訂立書面勞動合同情形規(guī)定了用人單位的不利經(jīng)濟后果和法律責任。在《勞動合同法》實施過程中，有人提出，實踐中有極個別勞動者鉆《勞動合同法》的空子，利用《勞動合同法》來謀取不當利益，在用人單位反復要求訂立書面勞動合同的情況下，拒絕或者拖延訂立書面勞動合同，以期獲得雙倍工資。

媒體關注與評論

知名教授、律師、資深HR人士聯(lián)袂推薦：《勞動合同法及實施條例解讀應對策略》不僅有著條分縷析的清晰理路，而且還有針對企業(yè)實際的應對策略。對于讀者特別是HR讀者而言，這無疑是一本極具操作性和工作性的實務參考書！　　——張榮芳武漢大學法學院教授權威性、實戰(zhàn)性、可操作性是我們從事律師工作的專業(yè)人員選擇法學參考書的首要考慮，作者的這本書的理論性、實務性和實時性無疑滿足了我們的這種需求。這本書不僅分析實際發(fā)生的具體案例。而且提供基于實際處理的應對策略，特別適宜法律實務人員閱讀。　　——唐忠輝法學博士、大成律師事務所律師作者長期為跨國公司和外企提供勞動法與勞資關系的專業(yè)咨詢服務，為企業(yè)妥善調(diào)處和諧勞資關系、減少潛在法律風險、建設共贏利益格局提供過具體而深入的專業(yè)指導意見。這本書在解讀最新的《勞動合同法》及其《實施條例》的同時，也總結了目前HR管理實務中出現(xiàn)的各種現(xiàn)實問題。并一一給出了專業(yè)分析和應對方案?！　　獜堈橘Y深HR人士、布魯克斯儀器（亞太區(qū)）人力資源總監(jiān)

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《勞動合同法及實施條例解讀應對策略》為勞動合同法實施條例理解與適用叢書之一，由中國法制出版社出版。

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