中國(guó)PE的法律解讀

前言

縱觀這些年來私募股權(quán)投資在國(guó)內(nèi)的發(fā)展，無一不是與股權(quán)投資領(lǐng)域的法律、政策密切相關(guān)。2003年的《外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定》施行后，就有IDG、紅杉資本等大型國(guó)際風(fēng)投機(jī)構(gòu)紛紛落地中國(guó)；2005年頒布的《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》，為國(guó)內(nèi)創(chuàng)投機(jī)構(gòu)提供了法律保障，由此帶動(dòng)了國(guó)內(nèi)創(chuàng)投產(chǎn)業(yè)的繁榮；2006年私募股權(quán)投資以產(chǎn)業(yè)投資基金的形式獲得了政策認(rèn)可，由此陸續(xù)涌現(xiàn)出渤海產(chǎn)業(yè)、廣東核電、山西能源、四川綿陽、中新高科等以人民幣募集的產(chǎn)業(yè)投資基金；2007年，修訂后的《合伙企業(yè)法》得以施行，自此中國(guó)本土私募股權(quán)投資能夠采用有限合伙這一國(guó)際通行的私募基金形式，大大提高了私募股權(quán)投資的運(yùn)作效率；2008年券商、社?；?、保險(xiǎn)資金等多類金融資本獲準(zhǔn)涉足股權(quán)投資領(lǐng)域，拓寬了私募股權(quán)投資的資金來源；2009年創(chuàng)業(yè)板盛宴開席，成為私募資本的另一重要退出渠道，在首批28家創(chuàng)業(yè)企業(yè)中，就有20家背后有33家創(chuàng)投或私募機(jī)構(gòu)的身影。毋庸置疑，國(guó)內(nèi)私募股權(quán)投資從稚嫩到興盛、從借鑒國(guó)外到本土主導(dǎo)，得益于一系列的法律制度變革。然而與國(guó)外相比，國(guó)內(nèi)私募股權(quán)投資的法律環(huán)境仍然存在諸多限制。尤其是業(yè)界千呼萬喚卻仍然猶抱琵琶的《股權(quán)投資基金管理辦法》遲遲未能出臺(tái)，導(dǎo)致目前的私募股權(quán)投資市場(chǎng)缺少提綱挈領(lǐng)性的規(guī)范和統(tǒng)一的運(yùn)作原則，也缺乏對(duì)股權(quán)投資市場(chǎng)理念的必要引導(dǎo)?？梢钥隙ǖ氖?，我國(guó)要建立起與市場(chǎng)發(fā)展相匹配的私募股權(quán)投資法律制度，仍然是一個(gè)長(zhǎng)期的過程。而在這一過程中，對(duì)相關(guān)法律制度的解讀顯得尤為重要，我想這也是作者創(chuàng)作本書的本意所在。

內(nèi)容概要

本書從私募股權(quán)基金在中國(guó)的發(fā)展入手，以私募股權(quán)基金的法律運(yùn)作為重點(diǎn)，全面介紹了私募股權(quán)基金的設(shè)立、投資、退出階段的法律操作實(shí)務(wù)，對(duì)如何規(guī)避其中的風(fēng)險(xiǎn)從法律角度給出了建議和指引?！　”緯侵袊?guó)第一本全面從法律角度解讀私募股權(quán)基金的圖書，與系列書中的《中國(guó)PE的財(cái)稅解讀》等即將出版的書共同構(gòu)成了對(duì)中國(guó)私募股權(quán)基金的全方位專業(yè)解讀，彌補(bǔ)了國(guó)內(nèi)同類圖書的空白，是為私募股權(quán)基金的從業(yè)者和投資者服務(wù)的一本難得的專業(yè)實(shí)務(wù)書。

作者簡(jiǎn)介

　　北京市道可特律師事務(wù)所，以公司化運(yùn)營(yíng)管理為顯著特點(diǎn)，以私募股權(quán)投融資法律服務(wù)為核心，以證券發(fā)行和上市（IPO）、上市公司的再融資、并購重組、產(chǎn)權(quán)交易和“新三板”等法律服務(wù)為延伸，致力于打造資本市場(chǎng)法律服務(wù)領(lǐng)域的專業(yè)化精品所。道可特投資管理（北京）有限公司以投資管理、資本運(yùn)營(yíng)顧問、資產(chǎn)管理等投行服務(wù)為核心業(yè)務(wù)，以企業(yè)戰(zhàn)略咨詢、管控設(shè)計(jì)、品牌管理等為配套服務(wù)。
　　主要撰稿人劉光超，北京市道可特律師事務(wù)所創(chuàng)始合伙人、主任，畢業(yè)于北京大學(xué)法學(xué)院，律師執(zhí)業(yè)十余年，曾在大型國(guó)企、知名民企擔(dān)任高管，長(zhǎng)期致力于資本市場(chǎng)服務(wù)領(lǐng)域，現(xiàn)為北京市人民政府特邀建議人，朝陽區(qū)人大代表，朝陽區(qū)政府法律顧問，北京市律師協(xié)會(huì)理事，《中國(guó)律師》特邀理事，北京市律師協(xié)會(huì)風(fēng)險(xiǎn)投資與私募股權(quán)專業(yè)委員會(huì)委員。

書籍目錄

叢書總序序第一章　私募Vs．公募：PE在資本市場(chǎng)中的地位與發(fā)展　第一節(jié)　私募股權(quán)基金概述　　一、私募股權(quán)基金的要素剖析　　二、私募股權(quán)基金的特征　　三、私募股權(quán)基金與近似概念的甄別　第二節(jié)　私募股權(quán)基金的發(fā)展歷程　　一、穩(wěn)步推進(jìn)——國(guó)際PE從初現(xiàn)到興盛　　二、迂回前進(jìn)——中國(guó)PE從展露到繁榮　第三節(jié)　私募股權(quán)基金在中國(guó)　　一、中國(guó)PE的生態(tài)環(huán)境　　二、中國(guó)PE的生存現(xiàn)狀第二章　機(jī)構(gòu)Vs．個(gè)人：PE資金募集渠道與法律政策分析　第一節(jié)　誰在投資PE　　一、PE市場(chǎng)上的個(gè)人與機(jī)構(gòu)投資者　　二、外資PE投資者　　三、本土PE投資者　第二節(jié)　誰能投資PE　　一、商業(yè)銀行——一步之遙　　二、政策性銀行——政策寵兒　　三、保險(xiǎn)公司——漸成定局　　四、社保基金——獨(dú)享尊榮　　五、證券公司——實(shí)驗(yàn)進(jìn)行中　　六、企業(yè)年金——尚待突破　　七、信托公司——已無實(shí)質(zhì)障礙　第三節(jié)　PE募集的法律環(huán)境　　一、《公司法》——為公司制PE募集保留切入口　　二、《證券法》——為公司制PE募集劃定外延　　三、《合伙企業(yè)法》——未涉及有限合伙制PE募集規(guī)范　　四、《信托法》——為信托制PE募集制定具體規(guī)范　　五、小結(jié)——私募股權(quán)基金資金募集的特點(diǎn)第三章　合伙Vs．公司：PE幾種組建方式的比較與選擇　第一節(jié)　設(shè)立一個(gè)怎樣的主體　　一、規(guī)范但缺乏效率的公司制PE　　二、高效但缺乏制約的有限合伙制PE　　三、靈活但并非實(shí)體的信托制PE　　四、孰優(yōu)孰劣　第二節(jié)　如何設(shè)立私募股權(quán)基金　　一、公司制PE的設(shè)立實(shí)務(wù)　　二、有限合伙制PE的設(shè)立實(shí)務(wù)　　三、信托制PE的設(shè)立實(shí)務(wù)　第三節(jié)　外資如何在中國(guó)設(shè)立PE　一、外資設(shè)立境內(nèi)PE的法律環(huán)境　二、外資適用怎樣的組織模式　三、外資PE仍然束手束腳　第四節(jié)　設(shè)立私募股權(quán)基金的戰(zhàn)略選擇　　一、組織形式的總體考慮　　二、投資領(lǐng)域戰(zhàn)略選擇　　三、資金規(guī)模市場(chǎng)定位第四章　結(jié)構(gòu)vs．流程：PE管理與操作實(shí)務(wù)透析　第一節(jié)　立體解析私募股權(quán)基金的管理　　一、PE該如何管理　　二、直管與委托——管理模式分析　　三、攘外與安內(nèi)——管理職責(zé)分析　　四、結(jié)構(gòu)和才能——管理團(tuán)隊(duì)組建　第二節(jié)　公司制PE的管理　　一、扁平式公司制PE的管理　　二、對(duì)內(nèi)管理——三會(huì)制　　三、對(duì)外投資——投資決策委員會(huì)為最高決策機(jī)構(gòu)　　四、收益分配——兼顧股東利益和公司發(fā)展　　五、其他管理問題　第三節(jié)　有限合伙制PE的管理　　一、管理權(quán)限歸屬于普通合伙人　　二、對(duì)內(nèi)管理——合伙人會(huì)議　　三、對(duì)外投資——投資決策委員會(huì)為最高決策機(jī)構(gòu)　　四、收益分配——以合伙協(xié)議為基礎(chǔ)　　五、其他管理問題　第四節(jié)　信托制PE的管理　　一、以契約為基礎(chǔ)的管理　　二、關(guān)于委托人、受托人、基金管理人　　三、內(nèi)部管理和外部投資——基金管理人　　四、收益分配——以信托協(xié)議為基礎(chǔ)　　五、其他管理問題第五章　質(zhì)量Vs速度：PE投資項(xiàng)目選擇中的調(diào)研與評(píng)估　第一節(jié)　初識(shí)——項(xiàng)目的前期調(diào)研　　一、怎樣的項(xiàng)目——項(xiàng)目信息研讀　　二、持續(xù)發(fā)展?jié)摿Α袠I(yè)前景調(diào)研　　三、紙老虎——企業(yè)現(xiàn)場(chǎng)調(diào)研　　四、第一印象——項(xiàng)目的初步評(píng)價(jià)　第二節(jié)　借助中介機(jī)構(gòu)(上)——律師的法律盡職調(diào)查　　一、盡職調(diào)查——對(duì)企業(yè)進(jìn)行多角度透析　　二、PE投資中的法律盡職調(diào)查——企業(yè)的合法性診斷　　三、法律盡職調(diào)查的渠道　　四、PE投資法律盡職調(diào)查的基本原則　第三節(jié)　借助中介機(jī)構(gòu)(下)——其他類型的盡職調(diào)查　　一、財(cái)務(wù)盡職調(diào)查——企業(yè)的財(cái)務(wù)診斷　　……第六章　增資Vs．轉(zhuǎn)股：PE投資模式選擇以及法律實(shí)務(wù)操作第七章　堅(jiān)持Vs．妥協(xié)：PE投資交易中的投資條款與風(fēng)險(xiǎn)防范第八章　IPOVs．借殼：PE上市退出的選擇與決策第九章　并購Vs-清算：PE的其他退出方式與法律操作第十章　合作Vs．競(jìng)爭(zhēng)：中國(guó)PE發(fā)展的源動(dòng)力與外助力附錄參考文獻(xiàn)

章節(jié)摘錄

插圖：2.募集信息的傳播方式不同私募一般通過投資者之間的熟人關(guān)系，即以熟人推介的形式傳播募集信息，而公募可以通過公眾媒體進(jìn)行公開宣傳和傳播。也就是說，私募股權(quán)基金在募集資金的過程中不能采取面向不特定對(duì)象的公開手段進(jìn)行宣傳。例如，不可以在電視或報(bào)紙上做廣告，不能通過網(wǎng)絡(luò)做宣傳。而公募則可以公開宣傳，最典型的公募是公司首次公開發(fā)行股票并上市，在這個(gè)過程中，公司在股票發(fā)行前會(huì)舉辦路演或咨詢會(huì)，公開詢價(jià)并吸引投資者。3.對(duì)投資者的要求不同私募對(duì)于投資者的要求高于公募。由于私募股權(quán)基金的募資范圍比公募狹窄，募集的宣傳只能采用非公開的形式，為了獲得足夠規(guī)模且資金結(jié)構(gòu)優(yōu)質(zhì)的資金，私募股權(quán)基金一般會(huì)對(duì)投資者提出較高的要求。比如，對(duì)投資者的資產(chǎn)總額和最低投資額作出具體規(guī)定，并要求投資者對(duì)PE的運(yùn)作有較好的了解，同時(shí)要有較大的風(fēng)險(xiǎn)承受能力。4.承擔(dān)的信息披露義務(wù)和接受的政府監(jiān)管不同私募比公募承擔(dān)更少的信息披露義務(wù)，面臨更少的政府監(jiān)管，這也是私募形式備受歡迎的主要原因。因?yàn)樗侥嫉氖鼙娦∮诠?，如果私募股?quán)基金運(yùn)作不當(dāng)或有違規(guī)運(yùn)作行為，損害的是特定的投資者利益。而通過公募形式獲得資金的企業(yè)或組織一旦有違規(guī)行為，損害的將是社會(huì)上不特定多數(shù)人的利益，而不特定多數(shù)人的利益受損，直接關(guān)系到國(guó)家經(jīng)濟(jì)秩序乃至整個(gè)社會(huì)秩序的穩(wěn)定。以此為監(jiān)管思路和原則，政府對(duì)私募股權(quán)基金的監(jiān)管相對(duì)寬松；而私募投資者在寬松的政策環(huán)境下，也獲得了自由運(yùn)作資本而獲益的空間和動(dòng)力。第二層含義是指，私募股權(quán)基金的投資對(duì)象為未上市股權(quán)，被投資企業(yè)由于未公開上市發(fā)行股票，其募集資金的方式就是非公開募集。也就是說，私募股權(quán)基金的投資對(duì)象是企業(yè)的私募股權(quán)。

編輯推薦

《中國(guó)PE的法律解讀》：PE（私募股權(quán)投資）在西方被譽(yù)為“撬動(dòng)經(jīng)濟(jì)杠桿的投資工具”。中國(guó)正處于經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展時(shí)期，企業(yè)對(duì)資本的渴求與日俱增，PE因此而備受青睞，并逐漸成為推動(dòng)企業(yè)改革與發(fā)展的一道亮麗風(fēng)景線。中國(guó)PE在資金募集、運(yùn)作管理、退出渠道等方面都有了長(zhǎng)足進(jìn)展，但其發(fā)展與推進(jìn)還需要相關(guān)政策與法律制度的進(jìn)一步完善，推出此書以期填補(bǔ)私募法律領(lǐng)域的空白。此書從法律、財(cái)務(wù)、投資等與PE密切關(guān)聯(lián)的專業(yè)視角，結(jié)合會(huì)計(jì)、稅收、外匯等相關(guān)政策，并與PE設(shè)立、運(yùn)作、退出等法律程序相聯(lián)系，進(jìn)行全方位基礎(chǔ)解讀。

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