外商投資企業(yè)與民營企業(yè)《勞動(dòng)合同法》實(shí)施與企業(yè)相關(guān)問題解答

前言

　　《勞動(dòng)合同法》頒布以來，在其實(shí)施的過程中我們發(fā)現(xiàn)，無論在認(rèn)識(shí)上還是在操作上都存在著嚴(yán)重的誤區(qū)甚至出現(xiàn)混亂現(xiàn)象。相關(guān)的現(xiàn)象令人擔(dān)心！　　本來，《勞動(dòng)合同法》賦予了企業(yè)和勞動(dòng)者各自更明確的法律標(biāo)準(zhǔn)，雙方如果友善合作就能消化因此而帶來的法律成本，甚至實(shí)現(xiàn)雙贏。然而，我們看到不斷出現(xiàn)的現(xiàn)象則不是這樣。甚至，有的企業(yè)與勞動(dòng)者之間可能的雙贏有導(dǎo)致事實(shí)的雙輸?shù)木置妗！　∑鋵?shí)，這種現(xiàn)象的出現(xiàn)也沒有什么奇怪的。從工業(yè)化歷史進(jìn)程看，勞動(dòng)合同與中世紀(jì)的租約、計(jì)劃體制下的隱性契約不同。租約和隱性契約是某一方主體主導(dǎo)的。勞動(dòng)合同則不同，雙方當(dāng)事人都具有主體性。雙方之間的博弈利益化、權(quán)利.（或權(quán)力）化、平等化、明晰化、顯性化、法律化、公開化、普遍化、社會(huì)化、技術(shù)化。相關(guān)法律的實(shí)施，不能簡單地沿襲以往某一方主體主導(dǎo)的路徑。這就需要營造相關(guān)的法制環(huán)境，培育相關(guān)的法律誠信，提供相關(guān)的施法技術(shù)等。也就是說，應(yīng)該循著更為開放的路徑來實(shí)施《勞動(dòng)合同法》?！　￡惲既鸾淌诰帉懙倪@本書，適應(yīng)了《勞動(dòng)合同法》實(shí)施的這種現(xiàn)實(shí)需要，無論在認(rèn)識(shí)上還是操作上都堪稱“適宜之作”。

內(nèi)容概要

　　本書是作者陳良瑞教授多年來在廣東幾家外商投資企業(yè)從事高級(jí)行政管理和領(lǐng)導(dǎo)企業(yè)認(rèn)真貫徹執(zhí)行《勞動(dòng)合同法》的研究成果和經(jīng)驗(yàn)總結(jié)。全書共設(shè)19節(jié)，以300多道問答題的形式作闡述，精辟地解答了外商投資企業(yè)和民營企業(yè)應(yīng)如何來正確把握和全面實(shí)施《勞動(dòng)合同法》。同時(shí)也精當(dāng)?shù)鼗卮鹆藦V大員工所關(guān)注的諸如工資待遇、技術(shù)培訓(xùn)、社保、勞保、安全生產(chǎn)、工傷、職業(yè)病，休假、加班、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、勞務(wù)派遣、勞資糾紛處理等熱點(diǎn)問題。書末，還附有22個(gè)相關(guān)法律、法規(guī)及標(biāo)準(zhǔn)的文本，以及3個(gè)企業(yè)必備文件的范本，可供各企業(yè)查閱和借鑒?！　”緯鴥?nèi)容全面系統(tǒng)，文字?jǐn)⑹龊喢鞫笠?，既有法理依?jù)，又不失人文關(guān)懷；所列舉的案例豐富而翔實(shí)，貼近社會(huì)生活實(shí)際，頗具代表性和說服力?！　”緯歉黝惼髽I(yè)和廣大員工學(xué)習(xí)、貫徹、執(zhí)行、遵守《勞動(dòng)合同法》的良師益友和必備的參考書?？晒┩馍掏顿Y企業(yè)與民營企業(yè)有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)與管理人員及有關(guān)院校師生閱讀。

作者簡介

　　陳良瑞，教授，畢業(yè)于原華東水利學(xué)院（今河海大學(xué)）?！　×粜＝虒W(xué)50年后，于1991年夏，作為現(xiàn)職教授離職前往深圳，加入高級(jí)打工行列。先后在日資企業(yè)和港資企業(yè)任最高行政管理人員17年，熟悉我國的勞動(dòng)法律法規(guī)，潛心研究外商投資企業(yè)的勞資關(guān)系，對(duì)外商投資企業(yè)勞資糾紛的預(yù)防和化解方面有著獨(dú)到的見解，曾有多篇論文發(fā)表?！　‖F(xiàn)為中國勞動(dòng)法學(xué)研究會(huì)會(huì)員，注冊(cè)管理咨詢顧問師，注冊(cè)安全主任，深圳企業(yè)管理協(xié)會(huì)咨詢委員會(huì)顧問師。　　曾出版專著和科普讀物9種，如《中國企業(yè)債務(wù)與債學(xué)概論》、《海洋能》、《水會(huì)離開人嗎？》、《海洋知識(shí)趣談》、《海上奇聞》等，并任《大學(xué)生指南》主編。

書籍目錄

第一節(jié) 勞動(dòng)合同的內(nèi)容及企業(yè)的相關(guān)問題一、《勞動(dòng)合同法》實(shí)施后，在《勞動(dòng)法》依然繼續(xù)有效、相關(guān)勞動(dòng)保障法律法規(guī)文件沒有作廢的情況下，應(yīng)當(dāng)如何適用法律呢？二、勞動(dòng)合同必須具備的條款有哪些？三、勞動(dòng)合同條款是否可以增減？四、勞動(dòng)局是否已出了紅頭文件，同意企業(yè)（私營）自出的勞動(dòng)合同可與員工簽訂？五、勞動(dòng)合同未經(jīng)鑒證是否有效？六、未經(jīng)鑒證的勞動(dòng)合同是否算未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同，而需公司支付員工每月2倍的工資？七、代簽勞動(dòng)合同無效嗎？八、有的企業(yè)以前沒跟員工訂過勞動(dòng)合同，《勞動(dòng)合同法》施行后訂立的勞動(dòng)合同，勞動(dòng)合同起止日期怎么算？九、如果把工廠的生產(chǎn)按項(xiàng)目發(fā)包給個(gè)人，企業(yè)就可以回避許多難題了，比如無固定期限勞動(dòng)合同等等，請(qǐng)問，這樣做行嗎？十、企業(yè)不與員工簽訂勞動(dòng)合同，要支付雙倍工資嗎？十一、單位不與員工簽勞動(dòng)合同，要給雙倍工資，并補(bǔ)訂；如果員工不肯補(bǔ)訂怎么辦？補(bǔ)訂勞動(dòng)合同時(shí)工齡怎么算？十二、有個(gè)別員工不愿意與企業(yè)續(xù)訂勞動(dòng)合同怎么辦？十三、員工不愿簽訂勞動(dòng)合同，解除勞動(dòng)關(guān)系時(shí)要不要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金？十四、職工給用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失要求不簽訂勞動(dòng)合同的怎么辦？十五、職工不簽訂勞動(dòng)合同但仍要求保持勞動(dòng)關(guān)系的怎么辦？十六、現(xiàn)在招工十分困難，招聘員工時(shí)往往一聽說要簽勞動(dòng)合同就不來了。企業(yè)的人力資源管理部門怎樣才能說服新入廠的員工簽訂勞動(dòng)合同？十七、職工單方不簽訂勞動(dòng)合同給用人單位造成損失的，在承擔(dān)賠償責(zé)任后企業(yè)是否可解除勞動(dòng)關(guān)系？十八、愿意簽勞動(dòng)合同之勞方，其21707年l2月31日之前工作年資如何處理？十九、什么是專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用？滿足什么條件才算專項(xiàng)培訓(xùn)？才能約定服務(wù)期？二十、公司出錢培訓(xùn)員工，其所得的證件公司是否有權(quán)保管？二十一、《勞動(dòng)合同法》生效后，已經(jīng)生效的勞動(dòng)合同如何處理？二十二、什么是無固定期限勞動(dòng)合同？訂立無固定期限勞動(dòng)合同的條件是什么？不簽訂無固定期限勞動(dòng)合同的法律后果又是什么？二十三、“連續(xù)l0年”工齡怎么計(jì)算？二十四、《勞動(dòng)合同法》施行后，與老員工簽訂固定期限的勞動(dòng)合同時(shí)，其固定期限勞動(dòng)合同簽訂的次數(shù)如何計(jì)算？二十五、對(duì)于以項(xiàng)目作為合同期的企業(yè)，員工完成兩個(gè)項(xiàng)目的合同后，是否必須要簽訂無固定期限勞動(dòng)合同呢？二十六、是否可以用服務(wù)期協(xié)議代替續(xù)訂勞動(dòng)合同？二十七、如簽無固定期限合同，由員工提出的不簽，怎樣處理？如企業(yè)提出不簽，怎樣處理？二十八、勞動(dòng)者在什么情況下，不需向企業(yè)支付違約金？二十九、在什么情況下可以解除與勞動(dòng)者的無固定期限勞動(dòng)合同？三十、請(qǐng)問無固定期限勞動(dòng)合同可以終止嗎？終止的條件是什么？三十一、如果企業(yè)在2008年后簽訂的第一個(gè)勞動(dòng)合同期限為3年，續(xù)簽的第二個(gè)勞動(dòng)合同為5年，假設(shè)第二個(gè)勞動(dòng)合同到期，工廠不再與其續(xù)簽，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金是支付5個(gè)月？還是支付8個(gè)月？請(qǐng)問是勞動(dòng)合同法中哪條規(guī)定的？三十二、勞動(dòng)合同期滿沒有及時(shí)續(xù)簽勞動(dòng)合同的，有什么問題？三十三、用人單位與勞動(dòng)者解除或者終止勞動(dòng)合同后，勞動(dòng)者未續(xù)訂合同仍留在單位工作，是否屬于續(xù)訂合同？三十四、員工不能勝任工作，又不服從調(diào)動(dòng)，不愿意簽訂變更的勞動(dòng)合同，怎么辦？三十五、“不能勝任工作”應(yīng)該如何判斷？三十六、外商投資企業(yè)常以“不勝任工作”或“不適合本廠工作”為由解除勞動(dòng)合同，此時(shí)，企業(yè)和員工各負(fù)什么責(zé)任？三十七、企業(yè)如果需要調(diào)動(dòng)員工的工作，怎么做才比較好？三十八、《勞動(dòng)合同法》實(shí)施后，試用期的不同點(diǎn)及風(fēng)險(xiǎn)是什么？三十九、在試用期內(nèi)，單位是否可以隨時(shí)解除勞動(dòng)合同？四十、用人單位能辭退試用期內(nèi)生病的員工嗎？四十一、企業(yè)員工在試用期內(nèi)患病，是否可以延長試用期？四十二、試用期員工能否享受醫(yī)療期的待遇？四十三、員工簽了勞動(dòng)合同，沒上班就病了，有醫(yī)療期嗎？四十四、患病或非因工負(fù)傷的員工在醫(yī)療期滿后，不能從事原崗位工作，能否解除勞動(dòng)合同？四十五、超過試用期，企業(yè)為何不得以勞動(dòng)者在試用期內(nèi)不符合錄用條件為由解除勞動(dòng)合同？四十六、員工晉升調(diào)崗時(shí)，可否設(shè)試用期？四十七、醫(yī)療期有無規(guī)定時(shí)間期限?如有，則此時(shí)間期限是指累計(jì)時(shí)長還是連續(xù)時(shí)長?四十八、職工非因工負(fù)傷或患病的醫(yī)療期已滿，合同到期，可否終止勞動(dòng)合同?終止后可否申請(qǐng)醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)?四十九、如果職工醫(yī)療期滿，合同尚未到期，企業(yè)可否解除勞動(dòng)合同?五十、企業(yè)不同意員工“辭工”，行不行?五十一、開除、除名、離職、辭職的區(qū)別何在?五十二、《企業(yè)職工獎(jiǎng)懲條例》廢止后，開除、除名還能使用嗎?五十三、《勞動(dòng)法》第十九條規(guī)定的“勞動(dòng)紀(jì)律”、“勞動(dòng)合同終止的條件”、“違反勞動(dòng)合同的責(zé)任”，是否屬于《勞動(dòng)合同法》第十七條規(guī)定的“法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動(dòng)合同的其他事項(xiàng)”?五十四、見習(xí)期、試用期和實(shí)習(xí)期的區(qū)別何在?企業(yè)應(yīng)注意哪些特點(diǎn)?五十五、勞動(dòng)合同里可以用“落實(shí)戶口”來約定服務(wù)期嗎?五十六、求職者隱瞞婚姻狀況，是否違反《勞動(dòng)合同法》?五十七、企業(yè)要員工保守商業(yè)秘密，是否需要支付保密費(fèi)?五十八、在公司合并的情況下，如何變更勞動(dòng)合同?五十九、勞動(dòng)合同到期，如果企業(yè)不打算再與該員工續(xù)簽勞動(dòng)合同了，是不是要提前以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者?六十、勞動(dòng)合同期滿沒有及時(shí)續(xù)簽勞動(dòng)合同的，有什么問題?六十一、勞動(dòng)合同法第四十六條第（五）項(xiàng)該如何理解?六十二、勞動(dòng)者有《勞動(dòng)合同法》第三十九條規(guī)定的情形，用人單位與其解除勞動(dòng)合同，此種是否屬于第四十三條所提“用人單位單方解除勞動(dòng)合同”而“應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會(huì)”?六十三、怎樣處理不稱職的企業(yè)“高管”?六十四、處于“三期”中的女職工，是不是就不可以解除勞動(dòng)合同?六十五、某員工辭職15天后發(fā)現(xiàn)辭職前已懷孕，能否回來上班?六十六、企業(yè)是否可以實(shí)行“末位淘汰制”?具體如何操作?六十七、請(qǐng)問，《勞動(dòng)合同法》實(shí)施以后，是否還可以約定勞動(dòng)合同的終止條件?六十八、什么是勞動(dòng)合同的終止?與解除勞動(dòng)合同有什么不同?六十九、勞動(dòng)合同逾期應(yīng)如何終止?七十、“職工名冊(cè)”和“終止、解除勞動(dòng)合同的證明”的內(nèi)容都有什么?七十一、合同中我們能不能與員工約定：如員工不能提前30天提出辭職申請(qǐng)的，付公司1個(gè)月工資作為提前代通知金?七十二、老員工已做到了退休年齡，企業(yè)還想繼續(xù)留用，請(qǐng)問，到退休年齡后是否仍需簽勞動(dòng)合同?如果出了事，企業(yè)該怎么辦?七十三、員工已在本廠工作滿9年，而且已達(dá)法定退休年齡，是否還能雇用?如能雇用，勞動(dòng)合同最多能簽訂多長時(shí)間才是合法?不能雇用，怎樣給員工補(bǔ)償才是合法的?七十四、雇用超越法定退休年齡的工作，會(huì)不會(huì)影響到國際外貿(mào)訂單?七十五、《勞動(dòng)合同法》實(shí)施前后，企業(yè)如何裁員?第二節(jié) 關(guān)于工作時(shí)間一、什么是不定時(shí)工作制和綜合計(jì)算工時(shí)工作制?二、綜合計(jì)算工時(shí)，工作時(shí)間有限度嗎?三、每周5天40小時(shí)工作的規(guī)定下，企業(yè)選擇每天工作7小時(shí)，留5小時(shí)放在星期六作為正常工作，不算加班行嗎?第三節(jié) 關(guān)于加班一、員工自愿要求超時(shí)加班，企業(yè)又愿意支付加班工資，行不行?二、企業(yè)有加班加點(diǎn)的決定權(quán)嗎?三、我們的工資結(jié)構(gòu)是由基本工資+崗位工資+績效工資這三部分組成的，勞動(dòng)合同訂立時(shí)，加班費(fèi)的基數(shù)如何約定?四、加班費(fèi)按本企業(yè)的基本工資為母體計(jì)算，這樣可行嗎?是否違法?五、實(shí)行計(jì)件工資如何計(jì)算加班費(fèi)?六、包薪員工（例如保安、電工、清潔工、廚師等）應(yīng)如何定義其工作時(shí)間使其符合勞動(dòng)法規(guī)定?簽訂勞動(dòng)合同時(shí)可以按固定工簽嗎?七、員工在正常工作日請(qǐng)事假，與周六加班對(duì)調(diào)的條件是什么?八、員工在周末參加廠方組織的培訓(xùn)，是否要支付加班費(fèi)?九、一些外出客戶服務(wù)人員為了多掙加班費(fèi)，在外面可能玩到晚上9：00左右才回廠打卡，該如何防止?第四節(jié) 關(guān)于工資待遇一、《勞動(dòng)合同法》對(duì)勞動(dòng)報(bào)酬等問題作了哪些規(guī)定?二、日工資標(biāo)準(zhǔn)該如何確定?三、最低工資的范疇?wèi)?yīng)該包括哪些?四、工資的支付時(shí)間，法律有無具體規(guī)定?怎樣才算無故拖欠工資?五、最低工資不包括哪幾個(gè)部分?六、企業(yè)可以從職工工資中扣減哪些項(xiàng)目?七、若員工的月薪資為2500元（含加班費(fèi)），公司與該員工在簽訂勞動(dòng)合同時(shí)簽的薪資為本市政府公布的平均工資標(biāo)準(zhǔn)960元／月（當(dāng)時(shí)的最低工資標(biāo)準(zhǔn)是690元／月），這樣做是否可以?請(qǐng)問是否違反勞動(dòng)法規(guī)?八、有人講企業(yè)不可以扣罰員工的工資，只能扣分，但我查了《企業(yè)職工獎(jiǎng)懲條例》是可以的，為什么外商投資企業(yè)不行呢?九、遲到可以扣款嗎?第五節(jié) 關(guān)于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金第六節(jié) 關(guān)于社保第七節(jié) 關(guān)于工傷第八節(jié) 關(guān)于職業(yè)病第九節(jié) 關(guān)于休假第十節(jié) 關(guān)于勞務(wù)派遣第十一節(jié) 關(guān)于勞資糾紛處理第十二節(jié) 關(guān)于員工管理第十三節(jié) 關(guān)于消防、機(jī)械安全方面的法律規(guī)定第十四節(jié) 關(guān)于衛(wèi)生、防護(hù)用品方面的法律規(guī)定第十五節(jié) 關(guān)于車間空氣污染和噪音方面的法律規(guī)定第十六節(jié) 關(guān)于危險(xiǎn)化學(xué)品保管和使用方面的法律規(guī)定第十七節(jié) 關(guān)于倉庫管理方面的法律規(guī)定第十八節(jié) 關(guān)于工廠廁所、宿舍、廚房方面的法律規(guī)定第十九節(jié) 關(guān)于排放污水和處理固體廢物方面的法律規(guī)定附錄一 相關(guān)法律、法規(guī)及標(biāo)準(zhǔn)附錄二 企業(yè)必備文件之范本

章節(jié)摘錄

　　第一節(jié)　勞動(dòng)合同的內(nèi)容及企業(yè)的相關(guān)問題　　一、《勞動(dòng)合同法》實(shí)施后，在《勞動(dòng)法》依然繼續(xù)有效、相關(guān)勞動(dòng)保障法律法規(guī)文件沒有作廢的情況下。應(yīng)當(dāng)如何適用法律呢？　　《勞動(dòng)合同法》實(shí)施后，《勞動(dòng)法》也依然繼續(xù)有效，而且原勞動(dòng)部關(guān)于《勞動(dòng)法》的很多規(guī)定也繼續(xù)有效，地方上的一些相關(guān)勞動(dòng)保障法規(guī)文件也沒有作廢。這種情況下，在《勞動(dòng)合同法》實(shí)施后，應(yīng)當(dāng)如何適用法律呢？　　由于兩部法律都是由全國人大常委會(huì)制定的，法律位階一樣，根據(jù)《中華人民共和國立法法》第八十三條規(guī)定，“同一機(jī)關(guān)制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章，特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，適用特別規(guī)定；新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的，適用新的規(guī)定?！币虼耍鲜銮闆r下應(yīng)當(dāng)適用新法優(yōu)于舊法的原則，即優(yōu)先適用《勞動(dòng)合同法》。只有《勞動(dòng)合同法》沒有規(guī)定的，適用《勞動(dòng)法》。與地方規(guī)定相比，應(yīng)當(dāng)適用于上位法優(yōu)于下位法的原則。　　二、勞動(dòng)合同必須具備的條款有哪些？　　根據(jù)《勞動(dòng)法》第十九條和《勞動(dòng)合同法》第十七條規(guī)定，勞動(dòng)合同的必備內(nèi)容或條款有9個(gè)方面，《勞動(dòng)合同法》第八十一條還規(guī)定，“勞動(dòng)合同文本未載明本法規(guī)定的勞動(dòng)合同必備條款”“給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”?！　∮?個(gè)方面的內(nèi)容是：　　1．用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人。當(dāng)用人單位不具備法人資格時(shí)，必須在勞動(dòng)合同中寫明該單位的主要負(fù)責(zé)人?！　?．勞動(dòng)者的姓名、住址和居民身份證或其他有效身份證件號(hào)碼。勞動(dòng)者的住所，以其戶籍所在地的居住地為住所，當(dāng)其經(jīng)常居住地與住所不一致時(shí)，則將經(jīng)常居住地視為住所。　　3．勞動(dòng)合同的期限。主要分為有固定期限（約定了合同終止時(shí)間）、無固定期限（無確定合同終止時(shí)間）和以完成一定的工作任務(wù)為期限三種。　　根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第十四條，有下列情形之一，勞動(dòng)者提出訂立無固定期限勞動(dòng)合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動(dòng)合同：　?。?）勞動(dòng)者在本單位連續(xù)工作滿10年的；　　（2）用人單位初次實(shí)行勞動(dòng)合同制度，勞動(dòng)者在本單位連續(xù)工作滿10年且距法定退休年齡不足10年的。

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