法官角色論

前言

　　迄今為止，尚未求證廈大法學院是不是距離大海最近的法學院，只知道近得抬眼一望就看見驚濤駭浪，俯身觸摸就是溫柔的海灘；尚未求證廈大法學院是不是享受陽光最充裕的法學院，只知道所有的教師工作室都是向南面海，從日出東山的那一刻就開始接受陽光的恩賜，即使在黃昏的瞬間，也能收攬最后一縷光芒！　　海納百川，自然會賦予她寬廣浩瀚的胸懷：陽光普照，更使她天生充滿了博愛與無限生機。廈大法學院就是在大海與陽光的厚愛中悄然迎來了八十周年華誕，更為欣喜的是伴隨生日慶典的到來。廈門大學法學學術文庫猶如一個新的生命宣告誕生！　　翻開廈大法學院八十年的歷史畫卷，值得回眸和感慨的片段有很多：1926年6月，廈門大學設立法科，下設法律學、政治學、經濟學三系。1930年2月，廈門大學改科為院。

內容概要

　　本書從社會變遷和制度發(fā)展的兩個背景出發(fā)，把法官角色放入社會、組織和訴訟的多場域以“柳花拂面”、“紅杏枝頭”式的手法具體描述了自致性、規(guī)定性和表現性的法官角色靜態(tài)定位和期望-領悟-實踐三個階段上的法官角色動態(tài)演繹，意圖擺脫“霧里看花”、“水中望月”的朦朧感覺，來真切體味“滿同春色”的迫近盎然、濃烈熱鬧。　　本書認為，從問題到案件的解釋話語是法官角色由社會進入法律的途徑；而借助從“書本上的法律”到“行動中的法律”的理論區(qū)分，法官又是法律進入社會的途徑，這好像是對多元化糾紛解決機制的視而不見。結合專門職業(yè)的求知價值、實用價值和援助價值，分析了法官角色的自致性、規(guī)定性和表現性；以兩個交換理論為核心梳理了法官職業(yè)自治的兩個理論淵源：一是從局外的視角，羅伯特•K.默頓提出的社會以職業(yè)的自治性而換取專業(yè)服務；二是從局內的視角，諾內特、塞爾茲尼克提出的以實體上的服從換取程序的自治。然而這也難以避免筆者的觀點在法官在職業(yè)化與政治性，專業(yè)化與民主性兩極之間的左右搖擺。本書還在合理借鑒司法制度的合成理論（朱蘇力）和司法過程的辯證理論（皮羅•克拉瑪德雷）基礎上，開創(chuàng)性地提出了“從技術到情感”的司法程序中法官角色定位的思路，這有時可能是對現行制度的修補，甚至也可以說是“循環(huán)往復”的一種回歸?！　”緯胁还苁翘峋V挈領式論斷還是信手拈來的論據，都有可能是孔之見或者一家之言，因此這里的一個經驗、直覺、理論的繽紛呈現如果不是一種且聽下回分解的線索提示，那么作者更愿意透過讀者您的慧眼來發(fā)現天空的樣子。

作者簡介

　　陸而啟，1971年出生于安徽省長豐縣。廈門大學法學院助理教授，兼職律師。中國人民大學法學博士。在安徽省長豐縣中等師范學校畢業(yè)走上工作崗位后的“上學”經歷豐富，先后在淮南教育學院（?？疲?、安徽教育學院（本科）、中南財經政法大學（碩士）、中國人民大學（博士）

書籍目錄

第一章 引論——法官的肩頭　第一節(jié) 論題背景　　一、社會變遷背景　　?。ㄒ唬氖烊松鐣侥吧松鐣　　。ǘ臋嗔Ρ疚坏綑嗬疚弧　《⒅贫劝l(fā)展背景　　?。ㄒ唬┓尚问降膹碗s與簡約　　?。ǘ┓蓛群拇_定性與不確定性　　?。ㄈ┰V訟制度的非對抗制與對抗制　第二節(jié) 論題內涵．　　一、角色：連接個人與社會關系的二重結構　　二、法官：溝通法律與社會的中介　　　（一）從問題到案件　　?。ǘ臅镜叫袆印　∪?、法官角色靜態(tài)定位　　?。ㄒ唬┓ü俳巧淖灾滦浴　　。ǘ┓ü俳巧囊?guī)定性　　?。ㄈ┓ü俳巧谋憩F性　　四、法官角色動態(tài)演繹　　?。ㄒ唬崿F角色扮演的條件　　?。ǘ┙巧缪輧仍谶^程　　五、法官的“角色叢”　第三節(jié) 研究思路　　一、研究現狀與資料　　二、研究方法與內容第二章 法官的社會角色　第一節(jié) 公眾視野下的法官　　一、權力體系內獨立性或者受制性的角色定位　　二、社會治理中的消極性或者能動性的角色行為　第二節(jié) 以權力制約權力　　一、從向國王負責到向人民負責　　二、從公力代言人到人權保護者　　三、從“司法政治化”到“政治司法化”　　四、從糾問主義到控訴主義　　五、從法外監(jiān)督到法內監(jiān)督　　　（一）政黨領導　　?。ǘ┤舜蟊O(jiān)督　第三節(jié) 以道德制約權力　　一、法官良心與法內道德　　二、法官理性與公眾懷疑　　?。ㄒ唬嵺`理性高于自然理性　　?。ǘ┓ü儆H歷審判、獨立裁判　　三、法官責任和法律屏障　　四、法官品行與司法倫理　第四節(jié) 以權利制約權力　　一、決策程序與權利保障　……第三章 法官的組織角色第四章 法官的誤訴訟角色第五章 結語——正義的化身后記

章節(jié)摘錄

　　所謂的主觀作用或者人的因素，既有正面作用，又有反面作用。法律既面對當下，又指向未來。法律形式的習慣法與法典都在分權的憲法原則下提高著警惕，而法官自己也謹守權力的邊界，但是一種道德選擇和價值判斷的影響并不能避免。成文法典自然會受法院解釋法律的方式所影響。目的解釋較字面解釋走得更遠，這種以社會學的眼光研究法條結構的方式，為法律的發(fā)展提供著活力。法官主觀作用最為典型的情形是對規(guī)范沖突的協(xié)調和取舍以及對規(guī)范漏洞的填補和發(fā)展。不過，法官的主觀作用甚至與制度因素融為一體。法律規(guī)范預設或者限定了人的行為模式，但是無論法律規(guī)范多么細致嚴密，而法律的適用必然要由人來進行。當法律的適用出現因人而異的情況，就分明地說明了人的主觀因素在起著作用，甚至這種因人而異賦予了死的法律以活的生命。法官的主觀作用主要體現訴訟程序的目標和過程上。米爾伊安·R.達瑪什卡對司法制度進行了理想分類：其一，按照政府職能特點分為糾紛解決型和政策實施型，分別對應回應型國家和能動型國家，前者鼓勵社會自治，后者強調政府主導。其二，根據權力結構的特點分為科層式理想型和協(xié)作式理想型司法程序，前者的特點是，官員的職業(yè)化、嚴格的等級秩序、決策的技術性標準——技術官僚式取向和（邏輯而非實用主義的）法條主義。后者的特點是，外行官員、權力的平行分配、追求實質正義——尊重共同體規(guī)范，容忍不確定性和特殊處理，專業(yè)人士與外行官員之間的協(xié)作，等等。①在我國刑事訴訟程序中，由于法律不確定性往往容許了人的因素負面作用大行其道。首先，在職能目的上，更多地表現為政策實施型的制度特色，刑事訴訟往往強調不擇手段打擊犯罪，這與中國傳統(tǒng)法律的非制度化、反形式化傾向或者“實質合理性”傾向相契合。

圖書封面

圖書標簽Tags

無

評論、評分、閱讀與下載

---

    法官角色論 PDF格式下載

---