社團(tuán)處罰研究

前言

　　現(xiàn)代社會經(jīng)濟(jì)變革引發(fā)了世紀(jì)之交各國行政科學(xué)體系與結(jié)構(gòu)的嬗變，行政法學(xué)雖稍緩于行政學(xué)、公共管理學(xué)，但發(fā)展變革毋庸置疑：例如關(guān)注的重心從法院如何處理“患病”的行政行為轉(zhuǎn)向行政主體要求自身行政行為過程（實體與程序并重）的合法性、合目的性；從以“行政權(quán)”為核心展開的行政法體系與結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)向全方位研究行政活動的“公共性”、“給付性”與“服務(wù)性”；從執(zhí)法手段以“命令”、“制裁”與“強(qiáng)制”為主的消極行政轉(zhuǎn)向行政執(zhí)法以“協(xié)商”、“指導(dǎo)”、“合同”與“獎勵”為主的積極行政等，特別是行政主體的多元化，引發(fā)了學(xué)界對第三部門理論的研究及對社團(tuán)組織在中國興起的關(guān)注。盡管近二十年更多在“移植”英美學(xué)理與制度，但由于歷史等原因我國行政法仍然具有“大陸法傳統(tǒng)”色彩；近年對這種“傳統(tǒng)”和“移植”突破的嘗試日趨增多，尤其是在年輕一代的行政法學(xué)者中，已經(jīng)形成了一股不可忽視的學(xué)術(shù)力量。

內(nèi)容概要

社團(tuán)處罰是指社團(tuán)對社團(tuán)公務(wù)相對人違反社團(tuán)規(guī)章的行為所施的懲罰，主要針對社團(tuán)成員而為。結(jié)合社會變遷、政府職能轉(zhuǎn)變的背景，本書論證了社團(tuán)處罰作為一種社會行政行為，具有秩序行政社會化的特征，可配合國家行政處罰共同調(diào)控社會秩序。全書關(guān)注中國的現(xiàn)實問題，探究以社團(tuán)行政為代表的第三部門理論及規(guī)律，致力于發(fā)現(xiàn)社團(tuán)處罰的屬性和功能，力求規(guī)范社團(tuán)處罰行為，為社會公行政的實質(zhì)性內(nèi)容作出鋪墊，回應(yīng)社會自主秩序的迫切需求。導(dǎo)論部分說明了在行政法領(lǐng)域中研究社團(tuán)處罰的重要性；接下來圍繞命題以五個部分依次探討了社團(tuán)處罰的發(fā)生、社團(tuán)處罰的法律屬性、社團(tuán)處罰在社會治理中的秩序功能、社團(tuán)處罰與行政處罰的配合，以及社團(tuán)處罰的法治化，并提出了邁向盡可能的自治的主張。

作者簡介

　　方潔女，1974年生，浙江湖州人，浙江大學(xué)城市學(xué)院副教授，法學(xué)博士，浙江省“151”人才。在法學(xué)核心刊物上發(fā)表論文十余篇，參編教材數(shù)種，主持及主參省部級課題多項。

書籍目錄

序?qū)д摚盒姓ǖ摹邦I(lǐng)域”發(fā)現(xiàn)一、行政法體系的反思（一）以“行政”為核心概念（二）“公務(wù)”與行政法領(lǐng)域的發(fā)現(xiàn)（三）公共行政中的第三部門組織二、社團(tuán)處罰的研究旨趣（一）問題源于發(fā)展中的事實（二）社團(tuán)處罰是認(rèn)識第三部門行政的良好素材（三）建構(gòu)更直觀的行政法各論三、研究路徑與方法（一）行政法學(xué)專屬性方法論（二）實證研究及對其他社會科學(xué)的借鑒（三）一些具體分析工具第一章　社團(tuán)處罰的發(fā)生　一、社團(tuán)處罰的界定　?。ㄒ唬吧鐖F(tuán)”概說　?。ǘ┥鐖F(tuán)處罰意義中的“社團(tuán)”　?。ㄈ┥鐖F(tuán)處罰的界定　二、相關(guān)歷史片斷的考察　?。ㄒ唬┪鞣缴鐖F(tuán)處罰的閱讀　?。ǘ┲袊鴼v史上的社團(tuán)處罰　?。ㄈ┕餐ㄐ蕴卣鳌∪?、觀察我國現(xiàn)今社團(tuán)處罰的幾個維度　　（一）社團(tuán)處罰所依存的社團(tuán)維度　?。ǘ┥鐖F(tuán)規(guī)章下的罰則維度　?。ㄈ┥鐖F(tuán)處罰的實際效用維度　四、社團(tuán)處罰的合法性　　（一）什么是合法性　?。ǘ┥鐖F(tuán)處罰的合法性困境　　（三）社團(tuán)處罰合法化的出路第二章　社團(tuán)處罰的法律屬性一、社團(tuán)處罰法律性質(zhì)的爭論（一）懲戒罰與準(zhǔn)違約罰的不同見解（二）懲戒罰的理論依據(jù)與適法根據(jù)（三）準(zhǔn)違約罰論的理論根據(jù)二、社團(tuán)自治與共同體公務(wù)（一）自治是社團(tuán)應(yīng)有之義（二）社團(tuán)自治與共同體公務(wù)的不完全對應(yīng)（三）共同體公務(wù)的具體內(nèi)容……第三章　社團(tuán)處罰的秩序功能第四章　社團(tuán)處罰與行政處罰的配合第五章　社團(tuán)處罰的法治化余論　邁向盡可能的自治　參考文獻(xiàn)后記

章節(jié)摘錄

　　在中國的社會事務(wù)中，由于才松開計劃經(jīng)濟(jì)束縛，公共行政仍大體上被等同于國家行政，但凡公務(wù)，就被直接地與國家責(zé)任掛鉤。國家與私人間的中間過濾組織大多被懷疑或忽視，民間自發(fā)意義上的公共組織已有初步發(fā)展，但極不成熟。好在國家與社會的相對分離已成為公共選擇。所以，就改革的任務(wù)而言，一方面是梳理已有的公務(wù)及公務(wù)承擔(dān)主體，對現(xiàn)有公務(wù)予以重新分配；另一方面是發(fā)現(xiàn)并界定不斷發(fā)展起來的公務(wù)，在可行的改革框架下，正確地決策是否分配給不同的主體。這是以接受國家與社會合一的已有歷史，促進(jìn)國家與社會相對分離的趨勢為動機(jī)的。一種更切實際的觀點是：當(dāng)沒有非政府公共組織自動承擔(dān)某項公共責(zé)任時，國家有承擔(dān)此公共責(zé)任的當(dāng)然義務(wù)；當(dāng)有非政府公共組織自動承擔(dān)該項公共責(zé)任時，國家原則上應(yīng)選擇關(guān)注但不干涉，只有在必要時才提升公共責(zé)任至國家責(zé)任層面，由行政機(jī)關(guān)承擔(dān)或通過授權(quán)委托確定承擔(dān)主體。　　中國目前的行政法學(xué)體系是以“行政權(quán)”為核心概念建立起來的。這樣的理論與行政法的萌生初期十分相宜，但在轉(zhuǎn)型期的社會中已露出疲態(tài)，并顯得偏狹與不足。特別是大量的服務(wù)行政中不存在權(quán)力的蹤跡，但它們顯然不屬于私法或是單純的憲法領(lǐng)域?，F(xiàn)實地說，無論行政法最初在何處被創(chuàng)設(shè)并被認(rèn)識，也無論是行政機(jī)關(guān)或是司法機(jī)關(guān)運(yùn)用行政法，都無一例外地是將其作為國家治理的一種載體。而國家治理的現(xiàn)實承擔(dān)者在很大程度上控制了行政法的客觀形成和發(fā)展。如“19世紀(jì)后半葉以來，德國的行政法以秩序與安全保障為中心，較為偏重行政組織”。

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