公司訴訟的策劃與應(yīng)對(duì)

前言

　　2005年10月修訂的《中華人民共和國公司法》，對(duì)我國公司法律制度作了較大的調(diào)整、修改和完善，此次修訂成為我國公司立法發(fā)展史上的一個(gè)重要里程碑。此次《公司法》的修訂，一個(gè)重要的方面就是大大增強(qiáng)了公司法范疇內(nèi)的可訴性，公司相關(guān)利益關(guān)系主體的權(quán)利受到侵犯或他方請(qǐng)求時(shí)基本上都可以通過訴訟來維護(hù)自己的權(quán)利，使《公司法》真正成為一部“可訴之法”。因而，在《公司法》修訂后，公司訴訟案件無論在數(shù)量上還是類型上都有了新的發(fā)展?！　」痉申P(guān)系主體民事權(quán)利的保護(hù)，并不是通過《公司法》的一次修訂就能夠完全解決的。制定法固有的局限性也決定了新《公司法》的規(guī)定不可能解決公司訴訟實(shí)踐中面臨的所有問題?！豆痉ā飞Φ某浞煮w現(xiàn)離不開司法實(shí)務(wù)界與公司法學(xué)者對(duì)《公司法》的不斷闡釋、解讀、應(yīng)用與探索?！豆痉ā沸抻喓?，不少法院陸續(xù)編輯出版了一些新型公司訴訟的案例選，反映了辦案法官對(duì)公司訴訟案件裁判的思路和方法，有利于公司法實(shí)務(wù)人員掌握公司法案件裁判的脈絡(luò)與指向。　　但作為公司法最重要實(shí)踐者之一的執(zhí)業(yè)律師，雖然頻頻參與各類公司訴訟的代理，卻鮮見公司訴訟案例的出版。即便最多見的律師對(duì)個(gè)案的分析文章，也基本限于對(duì)案件的法律層面的論證，而沒有觸及或不愿披露對(duì)案件的策劃和代理思路。而對(duì)公司訴訟案件的整體策劃和應(yīng)對(duì)，恰恰是成熟的公司訴訟律師所應(yīng)具備的基本技能。紛繁復(fù)雜的公司糾紛出現(xiàn)后，選擇什么樣的切入點(diǎn)提起訴訟或應(yīng)對(duì)訴訟，是相關(guān)利益主體的代理律師必須面對(duì)和首先回答的問題。而在某些公司訴訟案件中，正是由于代理律師選擇了恰當(dāng)?shù)牟邉澓痛硭悸?，才使得?dāng)事人的商業(yè)目標(biāo)得以實(shí)現(xiàn)。

內(nèi)容概要

　　《公司訴訟的策劃與應(yīng)對(duì)》由金杜律師事務(wù)所公司訴訟團(tuán)隊(duì)精心編選其代理的具有典型性、新穎性的公司訴訟案例，從案件策劃和代理思路的視角，結(jié)合相關(guān)理論、最新的立法和司法動(dòng)態(tài)，對(duì)代理的案件進(jìn)行深度評(píng)析。與通常案例分析不同的是，《公司訴訟的策劃與應(yīng)對(duì)》的作者們更多地從代理律師的視角出發(fā)，旨在全面再現(xiàn)律師的辦案過程和思路，通過對(duì)案件的策劃和代理思路的分析，展現(xiàn)訴訟前及訴訟過程中訴辯雙方博弈角逐的精彩過程。在此基礎(chǔ)上，通過對(duì)法院裁判的分析，深入探討案例所涉焦點(diǎn)問題，從理論和實(shí)踐的角度就司法實(shí)踐中發(fā)生的新型和疑難案件，做出有針對(duì)性的總結(jié)，并提出相關(guān)立法和司法建議?！　　豆驹V訟的策劃與應(yīng)對(duì)》共選編23篇經(jīng)典案例，涉及股權(quán)確權(quán)糾紛、股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛、出資糾紛、合作、聯(lián)營合同糾紛、分紅糾紛、公司股東損害公司債權(quán)人利益糾紛、公司董事、監(jiān)事、高管人員損害公司利益糾紛、撤銷公司決議糾紛、證券虛假陳述民事賠償糾紛、證券公司的監(jiān)管責(zé)任糾紛等十類公司運(yùn)營過程中常見的、典型的公司訴訟。

作者簡介

　　錢堯志，男，1963年出生，遼寧大連人，畢業(yè)于吉林大學(xué)法學(xué)院，先后獲法學(xué)學(xué)士、碩士學(xué)位?，F(xiàn)為金杜律師事務(wù)所合伙人、訴訟仲裁部負(fù)責(zé)人。在加入金杜之前，曾擔(dān)任吉林省高級(jí)人民法院庭長、吉林省通化市中級(jí)人民法院副院長。在法院從事審判工作十七年中，參與審理、評(píng)議與研究的案件達(dá)四千余件；在律師執(zhí)業(yè)期間，曾成功策劃、代理了上百件重大、復(fù)雜、疑難的訴訟、仲裁案件，具有很強(qiáng)的策劃、解決現(xiàn)實(shí)法律問題的能力?！　埍Ｉ?，男，1969年出生，山東莘縣人，畢業(yè)于北京大學(xué)法學(xué)院，獲法學(xué)學(xué)士學(xué)位，后分別獲山東大學(xué)和英國University of Northampton法學(xué)碩士學(xué)位。現(xiàn)為金杜律師事務(wù)所合伙人，主要負(fù)責(zé)金杜訴訟仲裁部的公司、證券訴訟業(yè)務(wù)，擅長中外合資合作、PE投資、公司重組、并購中發(fā)生的各類投資爭議的處理，參與辦理了娃哈哈與達(dá)能的系列訴訟仲裁案，主辦了全國首起股東出資不到位被限制股東權(quán)利訴訟案。在從事律師職業(yè)之前，曾在山東省高級(jí)人民法院工作三年?！　∠臇|霞，女，1978年出生，北京人，畢業(yè)于中國人民大學(xué)法學(xué)院，獲法學(xué)碩士學(xué)位。現(xiàn)為金杜律師事務(wù)所訴訟仲裁部執(zhí)業(yè)律師，承辦過大量的公司訴訟、證券訴訟案件。在從事律師職業(yè)之前曾在最高人民法院工作四年，參與過不少司法解釋和批復(fù)的調(diào)研工作，具有豐富的分析、處理公司證券類訴訟案件的經(jīng)驗(yàn)。

書籍目錄

序前言[股權(quán)確權(quán)糾紛]1．最高人民法院首例判決：瑕疵出資股東的股東權(quán)利應(yīng)受限制北京首都國際投資管理有限責(zé)任公司訴安達(dá)新世紀(jì)·巨鷹投資發(fā)展有限公司股東權(quán)確權(quán)賠償糾紛案附：最高人民法院(2007)民二終字第93號(hào)民事判決書2．法律行為發(fā)生在舊公司法實(shí)施期間、糾紛發(fā)生于新公司法實(shí)施后的股東資格與股權(quán)的確認(rèn)廣安市思源礦業(yè)集團(tuán)有限公司與甘肅華亭煤電股份有限公司股權(quán)確認(rèn)糾紛案3．中外合作經(jīng)營企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓及股權(quán)贈(zèng)與的效力李某某與香港某實(shí)業(yè)集團(tuán)公司股權(quán)確權(quán)糾紛案4．有限責(zé)任公司隱名投資者利益保護(hù)與外部第三人利益的平衡甲保險(xiǎn)公司與乙投資公司股權(quán)確權(quán)糾紛案5．投資人以股權(quán)向中外合資經(jīng)營企業(yè)出資但未經(jīng)批準(zhǔn)也未進(jìn)行變更登記的股權(quán)歸屬中國信達(dá)資產(chǎn)管理公司長春辦事處與吉林省開發(fā)建設(shè)投資公司借款合同糾紛案[股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛]6．以人民幣支付外資股購股款是否違反強(qiáng)行法及合同的修改對(duì)合同效力的影響凱倫實(shí)業(yè)有限公司訴魯信(美國)有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛訴訟案7．股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛中目標(biāo)公司潛在債務(wù)的承擔(dān)周某某與顏某某股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案8．公司股權(quán)結(jié)構(gòu)變動(dòng)中原股東利益和第三人利益的平衡福建某股份有限公司與某國際信托投資公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案[出資糾紛]9．股東出資不到位應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任深圳市遼河油田南方投資有限公司訴深圳市利鴻達(dá)投資發(fā)展有限公司借款合同糾紛案10．出資到位的股東是否有權(quán)以其他股東瑕疵出資為由解除合資合同深圳市旭哺投資有限公司訴大連雙金科技股份有限公司合資合作合同糾紛案[合作、聯(lián)營合同糾紛]11．公路經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的受讓方未按合同約定支付轉(zhuǎn)讓費(fèi)在法律上不能取得公路經(jīng)營權(quán)國內(nèi)某交通開發(fā)公司與香港某投資集團(tuán)公路經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓及中外合作合同糾紛案12．聯(lián)營一方通過簽署協(xié)議退出聯(lián)營公司的法律效力中國(深圳)物資工貿(mào)集團(tuán)有限公司訴大慶石油管理局侵犯股東權(quán)益糾紛案[分紅糾紛]13．在合作公司董事會(huì)未作決議的情況下，人民法院是否有權(quán)徑行判決合作公司對(duì)股東分紅美國WP公司與吉林化學(xué)工業(yè)股份有限公司、吉林市凇美醋酸有限公司侵權(quán)損害賠償糾紛案[公司股東損害公司債權(quán)人利益糾紛]14．公司法人人格混同的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)香港某有限公司訴上海某物資聯(lián)營公司、上海某物資有限公司委托合同糾紛案15．新《公司法》頒布后法院對(duì)新《公司法》實(shí)施前的行為適用“法人人格否認(rèn)制度”判令股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任黑龍江同達(dá)煤炭營銷有限責(zé)任公司訴黑龍江亞細(xì)亞房地產(chǎn)綜合開發(fā)有限公司、亞細(xì)亞高科技開發(fā)有限公司房產(chǎn)買賣合同糾紛案[公司董事、監(jiān)事、高管人員損害公司權(quán)益糾紛]16．合資公司董事未經(jīng)董事會(huì)同意在其他競(jìng)爭性公司任董事職務(wù)是否違反《公司法》關(guān)于競(jìng)業(yè)禁止的規(guī)定杭州娃哈哈集團(tuán)有限公司、桂林祥異工貿(mào)有限責(zé)任公司訴達(dá)能方外籍董事嘉柯霖競(jìng)業(yè)禁止糾紛案[撤銷公司決議糾紛]17．2005年《公司法》修訂前撤銷股東會(huì)決議的標(biāo)準(zhǔn)王某某等訴北京某不動(dòng)產(chǎn)評(píng)估有限公司公司決議侵害股東權(quán)糾紛公司訴訟的策劃與應(yīng)對(duì)[證券虛假陳述民事賠償糾紛]18．上市公司的年報(bào)構(gòu)成虛假陳述，對(duì)年報(bào)進(jìn)行審計(jì)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所是否必然構(gòu)成共同侵權(quán)葛某訴福建省閩越花雕股份有限公司和中勤萬信會(huì)計(jì)師事務(wù)所證券虛假陳述民事賠償糾紛案19．中國最大的證券虛假陳述民事賠償訴訟案陳鴻君等611位股民訴煙臺(tái)東方電子信息產(chǎn)業(yè)股份有限公司證券虛假陳述賠償糾紛案20．中國首例機(jī)構(gòu)投資者訴上市公司虛假陳述民事侵權(quán)案大成基金管理有限公司訴廣夏(銀川)實(shí)業(yè)股份有限公司虛假陳述證券民事賠償糾紛[證券公司的監(jiān)管責(zé)任糾紛]21．證券公司與客戶之間讓渡資金使用權(quán)約定的法律關(guān)系性質(zhì)及法律后果江蘇揚(yáng)子大橋股份有限公司與新華證券有限公司委托理財(cái)合同糾紛22．證券公司與客戶簽訂委托監(jiān)管合同是否應(yīng)對(duì)客戶資產(chǎn)損失承擔(dān)賠償責(zé)任蘇州新有貿(mào)易商行訴上海鼎隆投資顧問有限公司、新華證券有限責(zé)任公司清算組委托監(jiān)管合同糾紛23．客戶對(duì)其存人證券公司的證券交易保證金是否享有所有權(quán)深圳市高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)投資服務(wù)有限公司訴大連證券有限責(zé)任公司深圳振華路證券營業(yè)部、大連證券有限責(zé)任公司證券委托交易協(xié)議糾紛案

章節(jié)摘錄

　　二、最高人民法院二審的認(rèn)定　　最高人民法院二審根據(jù)查明的案件事實(shí)認(rèn)為：　?。ㄒ唬对鲑Y擴(kuò)股協(xié)議書》以及廣安公司的出資行為雖發(fā)生于2006年修訂后《公司法》實(shí)施之前，按照修訂前《公司法》第一百三十九條的規(guī)定，“股東大會(huì)作出發(fā)行新股的決議后，董事會(huì)必須向國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級(jí)人民政府申請(qǐng)批準(zhǔn)”，但直至2006年《公司法》實(shí)施，其增資擴(kuò)股行為尚未完成。2006年《公司法》已經(jīng)刪除了股份公司發(fā)行新股審批程序的規(guī)定，本案《增資擴(kuò)股協(xié)議書》約定的增資擴(kuò)股行為至今尚未完成，甘肅公司辦理增資擴(kuò)股時(shí)應(yīng)可適用2006年《公司法》徑行到工商行政管理部門辦理注冊(cè)資本的變更手續(xù)，不需要按照修訂前《公司法》之規(guī)定履行審批程序。原審判決認(rèn)定本案應(yīng)適用1994年7月1日起施行的《公司法》，系對(duì)本院《關(guān)于適用（中華人民共和國公司法）若干問題的規(guī)定（一）》理解不當(dāng)，本院依法予以糾正。甘肅公司辯稱增資擴(kuò)股需報(bào)請(qǐng)行政審批，法律依據(jù)不足，本院不予采納。通過發(fā)行新股增加注冊(cè)資本并不改變公司形式，甘肅公司辯稱增資擴(kuò)股屬企業(yè)改制并應(yīng)適用企業(yè)改制的相關(guān)規(guī)定，法律依據(jù)不足，本院亦不予支持?！　。ǘ对鲑Y擴(kuò)股協(xié)議書》明確約定廣安公司投入的5000萬元按照甘肅公司成立時(shí)經(jīng)批準(zhǔn)注冊(cè)登記的總股本計(jì)算確定廣安公司的股份比例。隨后，甘肅公司股東會(huì)大會(huì)表決通過了按65．09％折股比例確定股份數(shù)為32545000股、持股比例占增資擴(kuò)股后總股本的10．95％的增資擴(kuò)股方案。并且，甘肅公司還委托會(huì)計(jì)師事務(wù)所進(jìn)行了驗(yàn)資，《驗(yàn)資報(bào)告》確認(rèn)廣安公司已經(jīng)投入5000萬元，并表明該驗(yàn)資報(bào)告供甘肅公司申請(qǐng)變更登記及據(jù)以向股東簽發(fā)出資證明使用?！　。ㄈ└拭C公司已經(jīng)具備法律規(guī)定的增資擴(kuò)股條件。根據(jù)《公司法》規(guī)定，甘肅公司應(yīng)依據(jù)股東大會(huì)決議、《增資擴(kuò)股協(xié)議書》、驗(yàn)資報(bào)告等文件確定的內(nèi)容向工商行政管理局提出變更注冊(cè)資本申請(qǐng)，辦理相應(yīng)的變更登記手續(xù)，同時(shí)應(yīng)向廣安公司交付符合2006年《公司法》第一百二十九條規(guī)定的股票，并將廣安公司記載于甘肅公司股東名冊(cè)。因此，廣安公司的上訴請(qǐng)求符合《公司法》規(guī)定，應(yīng)予支持。

編輯推薦

　　《公司訴訟的策劃與應(yīng)對(duì)》精選金杜律師代理的具有典型性、新穎性的公司訴訟案例，從代理律師的視角出發(fā)，全面再現(xiàn)律師的辦案過程和思路，展現(xiàn)訴訟前及訴訟過程中訴辯雙方博弈角逐的精彩過程。

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