商事法論集（總第16卷）

內(nèi)容概要

本書立足于中國(guó)商法的發(fā)展與完善，廣泛借鑒和吸收國(guó)外商法的發(fā)展經(jīng)驗(yàn)與判例學(xué)說(shuō)，追蹤國(guó)外商法的發(fā)展趨勢(shì)，推動(dòng)商法專題研究，促進(jìn)商法學(xué)的學(xué)科建設(shè)，進(jìn)而為商事立法和審判實(shí)踐服務(wù)。

書籍目錄

·卷首語(yǔ)··特稿·  證券持有結(jié)構(gòu)對(duì)投資人證券權(quán)利法律定性的影響——一個(gè)新的分析框架·商法基礎(chǔ)理論·  從兩大法系間的沖突與融合構(gòu)建商事代理制度——以商事代理  授權(quán)行為之無(wú)因性為契機(jī)  論我國(guó)商法上的善意取得制度——以票據(jù)權(quán)利善意取得為中心  在商法和刑法之間——社會(huì)秩序和個(gè)人自由的刑商辯·商法專題研究·  子公司重組中的母公司股東保護(hù)  探析資產(chǎn)證券化之適格資產(chǎn)新趨勢(shì)——以知識(shí)產(chǎn)權(quán)為中心·國(guó)外商法·  日本公司法中的并購(gòu)手法和敵意收購(gòu)方式  世界范圍內(nèi)的股東權(quán)保護(hù)問(wèn)題（詞匯研究方法Ⅱ）·碩士學(xué)位論文·  股東大會(huì)決議不存在制度研究  公司法人格否認(rèn)之人格混同情形司法適用研究  上市公司股票期權(quán)激勵(lì)下的治理控制機(jī)制完善  公司對(duì)外擔(dān)保制度的形成與完善

章節(jié)摘錄

插圖：判例上對(duì)董事長(zhǎng)擅自召集股東大會(huì)形成決議的效力問(wèn)題也有分歧，可以概括為“有效說(shuō)”、“無(wú)效說(shuō)”和“撤銷說(shuō)”，但多數(shù)判例傾向采納“撤銷說(shuō)”，如臺(tái)灣地區(qū)“最高法院”1989年臺(tái)上字第1372號(hào)判決認(rèn)為：“被上訴人公司董事長(zhǎng)，縱未依正常程序，先行召集董事會(huì)，由董事會(huì)決議召集股東會(huì)，亦僅屬于召集程序違法而已，此與無(wú)召集權(quán)人召集股東會(huì)之情形有別?！蔽覈?guó)《公司法》第102條同樣將股東大會(huì)的召集權(quán)原則上賦予董事會(huì)行使，并規(guī)定由董事長(zhǎng)主持會(huì)議。立法是賦予董事會(huì)這一會(huì)議體機(jī)關(guān)行使股東大會(huì)召集權(quán)，而非董事長(zhǎng)或個(gè)別董事。既然立法規(guī)定股東大會(huì)召集權(quán)人是董事會(huì)，那么，只有在董事會(huì)作出召集股東大會(huì)的決議之后，董事長(zhǎng)才能以董事會(huì)名義召集股東大會(huì)。在公司內(nèi)部結(jié)構(gòu)關(guān)系中，董事長(zhǎng)只是公司內(nèi)部機(jī)關(guān)董事會(huì)的一個(gè)組成員，職權(quán)受到一定的限制，其個(gè)人行為不能代表董事會(huì)。但是，比較特殊的一點(diǎn)在于，董事長(zhǎng)往往同時(shí)擔(dān)任公司法定代表人的角色，我國(guó)《公司法》第13條規(guī)定：“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記?！蔽覈?guó)在2005年修訂公司法時(shí)，首次允許公司章程對(duì)公司法定代表人作出規(guī)定，即從“董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事、經(jīng)理”之中擇一確定，而1993年舊公司法對(duì)公司法定代表人的身份實(shí)行劃一規(guī)定，即董事長(zhǎng)擔(dān)任公司法定代表人。在公司的外部法律關(guān)系中，對(duì)于善意第三人而言，董事長(zhǎng)所具有的公司法定代表人身份，使得董事長(zhǎng)具有當(dāng)然的、概括的代表公司的權(quán)限。即使公司章程對(duì)董事長(zhǎng)的權(quán)限設(shè)有限制，也不能對(duì)抗善意第三人。董事長(zhǎng)在未經(jīng)董事會(huì)決議的情形下，擅自對(duì)外以自己名義或董事會(huì)名義召集股東大會(huì)，這種在會(huì)議召集程序上的瑕疵對(duì)董事會(huì)成員之外的其他主體來(lái)說(shuō)，將很難被有效識(shí)別，因?yàn)槎麻L(zhǎng)在法定職權(quán)范圍內(nèi)的行為概括地被認(rèn)定為公司自身的行為。

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