法治化變遷的經(jīng)驗(yàn)與邏輯

前言

　　中華民族關(guān)于法治的知識(shí)、智慧、能力和成就，似乎并沒(méi)有因?yàn)橹袊?guó)近現(xiàn)代的命運(yùn)多舛、飽受挫折而顯著增長(zhǎng)。常識(shí)的闕如、無(wú)知的普遍、想象力的殘缺、低水平的重復(fù)，仍然是公眾與學(xué)者所共同面臨的困境?？纯赐砬逯撩駠?guó)的出版物，即可發(fā)現(xiàn)百余年后我們?cè)谙嚓P(guān)智識(shí)領(lǐng)域仍存在“歷史蝸?！?、“智識(shí)尺蠖”、“思維循環(huán)”、“不長(zhǎng)記性”等現(xiàn)象。從仁人志士、明哲先賢倡導(dǎo)至今，百余年過(guò)去，幾番更替，數(shù)度輪回，中華民族仍然“彷徨于法治之門，而不得入”（蔡樞衡語(yǔ)）。與四鄰環(huán)比，也難免令人英雄氣短、沉郁頹然。在法治問(wèn)題上，我們果真例外、自成一系，如黑格爾所說(shuō)的“中國(guó)是一切例外的例外”？　　啟蒙與祛魅，盡管從世界歷史大勢(shì)或“大歷史”的角度看，是不可逆轉(zhuǎn)的、大江東去的，但是，我們似乎志在保持例外、創(chuàng)造例外；其愿否、能否認(rèn)同、實(shí)現(xiàn)法治所代表的（政治文明、制度文明領(lǐng)域的）現(xiàn)代化、現(xiàn)代性，能否自省自察、實(shí)現(xiàn)變革與順利轉(zhuǎn)型，已成了重大問(wèn)題?！　”緯淮\陋，探討法治化變遷的目標(biāo)與路徑、經(jīng)驗(yàn)與邏輯問(wèn)題，具有如下背景、緣由：　　一是在改革、變革、轉(zhuǎn)型與現(xiàn)代化的山重水復(fù)、攻堅(jiān)艱難階段。在經(jīng)歷“歷史的三峽”的湍流險(xiǎn)灘時(shí)，需要對(duì)目標(biāo)性的政治文明、制度文明的類型和生態(tài)，具有清醒的認(rèn)識(shí)，實(shí)施積極的學(xué)術(shù)干預(yù)?！　∠嚓P(guān)國(guó)情是，“依法治國(guó)，建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家”雖已成為自上而下的動(dòng)員口號(hào)，但對(duì)于法治尚未形成基本的、普遍的共識(shí)；歷史變革所需的大眾意識(shí)形態(tài)并未形成?！笆裁词欠ㄖ巍?、“中國(guó)所要建立的法治與《世界人權(quán)宣言》序言第三段所稱的法治，是什么關(guān)系”、“人權(quán)與法治是否改革與轉(zhuǎn)型國(guó)家急需的制度硬實(shí)力、文化軟實(shí)力”，等等，仍呈現(xiàn)著認(rèn)識(shí)混亂。

內(nèi)容概要

法治化變遷的主體，與法治本身是相互塑造的關(guān)系。本書認(rèn)為：由于國(guó)際間競(jìng)爭(zhēng)和現(xiàn)代化戰(zhàn)略的需要，中國(guó)沒(méi)有時(shí)間、沒(méi)有機(jī)會(huì)、也沒(méi)有必要重復(fù)英、法、美等國(guó)家歷史上較為緩慢的或者“自生自發(fā)的”制度變遷即法治化之路，不再需要單一的“社會(huì)形塑國(guó)家”或“國(guó)家形塑社會(huì)”的緩慢變遷，而是可以充分地借鑒別國(guó)經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，進(jìn)行必要的理性建構(gòu)，積極穩(wěn)步地推動(dòng)國(guó)家與社會(huì)快速“進(jìn)化”的過(guò)程。在“改革與危機(jī)賽跑”的歷史過(guò)程中，法治先行，充分確認(rèn)和保障人權(quán)，是完全必要的。在這一過(guò)程中，國(guó)家、社會(huì)、個(gè)人三個(gè)主體維度應(yīng)當(dāng)可以參照中外歷史中經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，依靠關(guān)于現(xiàn)代國(guó)家現(xiàn)代社會(huì)和許多公民的較為豐富的知識(shí)和技術(shù)，進(jìn)行共時(shí)性、互動(dòng)性的積極變革。    作者簡(jiǎn)介：    陳步雷，男，l967年出生，漢族，安徽靈璧人。北京大學(xué)法學(xué)學(xué)士、碩士、博士。曾從事警察、秘書、法官等職業(yè)?，F(xiàn)為中國(guó)勞動(dòng)關(guān)系學(xué)院副教授、西南財(cái)經(jīng)大學(xué)兼職教授、中國(guó)人民大學(xué)勞動(dòng)關(guān)系研究所研究員、中國(guó)法學(xué)會(huì)社會(huì)法研究會(huì)理事，北京萬(wàn)商天勤律師事務(wù)所律師。曾于2004～2006年在中國(guó)人民大學(xué)應(yīng)用經(jīng)濟(jì)學(xué)博士后流動(dòng)站從事研究工作。曾受邀請(qǐng)和資助到美國(guó)哥倫比亞大學(xué)和紐約大學(xué)、國(guó)家勞動(dòng)關(guān)系委員會(huì)與荷蘭全國(guó)工會(huì)聯(lián)合會(huì)、國(guó)家社會(huì)與經(jīng)濟(jì)理事會(huì)作學(xué)術(shù)訪問(wèn)和工作交流。出版了《勞權(quán)與發(fā)展——以集體勞動(dòng)爭(zhēng)議的邏輯、結(jié)構(gòu)和治理為視角》等個(gè)人著作，發(fā)表論文數(shù)十篇。2006年12月，時(shí)代周刊（TIME）的亞洲版和歐洲版，以“China's Quest for Justice”為題，對(duì)其人權(quán)教育、促進(jìn)法治等活動(dòng)進(jìn)行了報(bào)道。2009年1月，香港陽(yáng)光衛(wèi)視在《立言者》欄目中，以“以行動(dòng)詮釋人權(quán)宣言”為題，作了人物類報(bào)道。

書籍目錄

星空、人類與中國(guó)法治（自序）中文摘要Abstract緒論第一章 關(guān)于法治的闡釋  第一節(jié) 法治的釋義  第二節(jié) 法治的外部關(guān)系第二章 法治的日標(biāo)及其價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)  第一節(jié) 概說(shuō)  第二節(jié) 法治的目的性價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)第三章 法治化的路徑（上）：制度與形式  第一節(jié) 制度、形式標(biāo)準(zhǔn)與變遷路徑  第二節(jié) 形式性、工具性技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的內(nèi)容第四章 法治化的路徑（下）：維度與變遷模型  第一節(jié) 法治化是價(jià)值導(dǎo)向明確的、有選擇性社會(huì)變遷  第二節(jié) 法治化與現(xiàn)代化的關(guān)系  第三節(jié) 法治化的主體維度與層次維度：變遷模型第五章 歷史中的邏輯：法治化路徑的比較研究  第一節(jié) 古希臘與羅馬：古代法治及其文化發(fā)生學(xué)意義  第二節(jié) 中世紀(jì)有關(guān)法律理論和實(shí)踐  第三節(jié) 近代主要資本主義國(guó)家的法治化路徑  第四節(jié) 現(xiàn)代法治國(guó)家的法治化路徑第六章 法治化的主體維度：國(guó)家、社會(huì)和個(gè)人——法治化變遷的主體維度研究  第一節(jié) 國(guó)家的法治化  第二節(jié) 社會(huì)的法治化  第三節(jié) 個(gè)人的公民化、法治化第七章 法治化的層次維度：思想觀念、制度安捧和行為模式——兼論自然法學(xué)說(shuō)的意識(shí)形態(tài)式影響和知識(shí)性貢獻(xiàn)  第一節(jié) 思想觀念的變革與自然法學(xué)說(shuō)的知識(shí)性貢獻(xiàn)  第二節(jié) 制度層次的法治化變遷  第三節(jié) 行動(dòng)（行為）模式的法治化第八章 法治化變遷的經(jīng)驗(yàn)與邏輯（結(jié)語(yǔ)）

章節(jié)摘錄

　　第一章 關(guān)于法治的闡釋　　第二節(jié) 法治的外部關(guān)系　　美國(guó)法理學(xué)家博登海默對(duì)于法律有一個(gè)很合理的比喻，他說(shuō)法律就象一座結(jié)構(gòu)非常復(fù)雜的大廈，需要借助多個(gè)視角、多種方法才能看清楚。①其實(shí)法治是比單一的法律更為復(fù)雜的“大廈”，下面對(duì)與法治關(guān)系比較緊密的社會(huì)現(xiàn)象及其與法治的關(guān)系進(jìn)行探討分析，以期對(duì)法治產(chǎn)生　　比較準(zhǔn)確、全面的認(rèn)識(shí)?！　∫?、法治與憲政　　憲政（constitutionalism）的通常含義是以憲法為法律依據(jù)，通過(guò)政治權(quán)力的多元分配從而控制國(guó)家的強(qiáng)制力量的政治制度或者制度化結(jié)構(gòu)（institutional structure），并且這種制度安排或者結(jié)構(gòu)（構(gòu)造）在國(guó)家生活、社會(huì)生活中能夠長(zhǎng)期地、穩(wěn)定地產(chǎn)生壟斷性、支配性權(quán)威和效用，這樣一種政治生態(tài)被稱為憲政。它又被譯為立憲主義?！傲椫髁x這個(gè)術(shù)語(yǔ)的使用是相當(dāng)晚近的事情，但其觀念可以追溯到古典的古代?！盟鼇?lái)指代國(guó)家的強(qiáng)制性權(quán)力受到了約束這種觀念。……在所有相繼的用法中，立憲主義都有一個(gè)根本的性質(zhì)：它是對(duì)政府的法律制約……真正的立憲主義的本質(zhì)中最固定和最持久的東西仍然與其肇端時(shí)幾乎一樣，即通過(guò)法律限制政府。”　　憲政的核心目的是控制國(guó)家，防止國(guó)家權(quán)力膨脹以致于侵害個(gè)人的基本權(quán)利；其制度依據(jù)是憲法。憲法和憲法類法律（包括與公權(quán)力直接相關(guān)的法律）在國(guó)家生活中居于至上地位，具有最高權(quán)威和絕對(duì)的約束力，是憲政的要義與特征。法治不僅包括國(guó)家生活中憲政，也包括社會(huì)生活、個(gè)人生活中的法律至上。在這個(gè)意義上，憲政是法治的一部分。憲政是法治的基礎(chǔ)部分、核心內(nèi)容，因?yàn)閲?guó)家作為合法暴力組織，具有侵害人權(quán)、違反法治的最大力量?！　〉牵瑧椃ú幌抻诔晌膽椃?，更不限于憲法典。英國(guó)沒(méi)有憲法典，但有一些憲法性的法律，被認(rèn)為是不成文憲法制國(guó)家的典型。“根據(jù)其國(guó)家權(quán)威的運(yùn)用來(lái)看，這些國(guó)家（指英國(guó)和其他實(shí)行類似的議會(huì)主權(quán)制的國(guó)家——引者注）的‘立憲的’程度并沒(méi)有明顯地低于美國(guó)。盡管看上去有些悖謬，立憲主義與存在一部成文憲法并沒(méi)有多大關(guān)系?！边@個(gè)觀點(diǎn)對(duì)于中國(guó)人來(lái)說(shuō)比較重要，即紙面上的憲法與憲政或者立憲主義沒(méi)有必然聯(lián)系。中國(guó)在二十世紀(jì)出現(xiàn)了十多部憲法，而且這些憲法大都聲稱要保障民權(quán)，然而直到二十一世紀(jì)初期，中國(guó)的憲政程度、人權(quán)保障水平，仍會(huì)引發(fā)諸多質(zhì)疑；憲政和法治仍然是有待實(shí)現(xiàn)的目標(biāo)。所謂有憲法而無(wú)憲政，是中國(guó)近百年來(lái)最值得關(guān)注的時(shí)代特色之一。這個(gè)特色難以否定，不然在《中華人民共和國(guó)憲法》已經(jīng)頒布十幾年后，為什么會(huì)出現(xiàn)自上而下的“文化大革命”？因此，關(guān)注憲政，是中國(guó)人難以回避的問(wèn)題。

編輯推薦

　　《法治化變遷的經(jīng)驗(yàn)與邏輯：目標(biāo)、路徑與變遷模型研究》認(rèn)為哈耶克的兩種理性主義的研究范式和新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)所討論的制度“誘致性變遷”、“強(qiáng)制性變遷”的變遷模式，極具理論價(jià)值和邏輯力量。

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