正犯論

前言

　　《西北政法大學(xué)學(xué)術(shù)文庫》是西北政法大學(xué)在本校教師的研究成果中遴選出版的一套學(xué)術(shù)叢書，希望它能代表西北政法大學(xué)的學(xué)術(shù)導(dǎo)向、學(xué)術(shù)風(fēng)格和學(xué)術(shù)水平?！　∥鞅闭ù髮W(xué)來源于中共中央1937年在延安創(chuàng)辦的第一所干部學(xué)校——陜北公學(xué)。陜北公學(xué)生于戰(zhàn)火，旨在救亡。毛澤東就在親自講學(xué)時鼓勵學(xué)生：因為有陜公，中國不會亡。1949年，由陜北公學(xué)等學(xué)校合并而成的延安大學(xué)奉命南遷西安，成立西北人民革命大學(xué)，是為了給西北地區(qū)新成立的各級人民政權(quán)培養(yǎng)干部，它的辦學(xué)風(fēng)格自然與本來意義上的大學(xué)大異其趣。再后來院校合并，西北大學(xué)法律系并入，形成法學(xué)教育的“四院四系”或“五院四系”，“文革”中停辦?！拔母铩焙蠡謴?fù)，主管由最高人民法院而變?yōu)樗痉ú?，后變?yōu)殛兾魇?；校名由西安政法干校、中央政法干校西北分校、西安政法學(xué)院、西北政法學(xué)院，最后更名為西北政法大學(xué)。學(xué)?？部滥ルy，師生篳路藍縷，總算成就了一個全國法學(xué)人才重要培養(yǎng)基地和法學(xué)重鎮(zhèn)的地位，同時形成了法學(xué)特色鮮明，哲學(xué)、經(jīng)濟學(xué)、管理、新聞、公安、外語等多學(xué)科協(xié)調(diào)發(fā)展的格局?！　〈髮W(xué)的根本宗旨是培養(yǎng)高水平人才；圍繞這一根本宗旨，教學(xué)和科研是學(xué)校的兩項中心任務(wù)。由于十萬校友在全國各行各業(yè)，特別是法律行業(yè)的杰出表現(xiàn)，西北政法大學(xué)對自己的教學(xué)水平從來都相當(dāng)自信。近年來，學(xué)校更是旗幟鮮明地反對教育行政化，提倡回歸大學(xué)本位，堅持加強實踐教學(xué)、服務(wù)社會、開放辦學(xué)的方針，教育教學(xué)質(zhì)量得到了進一步提高。全國各大法學(xué)院都有個別教師掛職司法部門實踐的經(jīng)驗，但我們已將法科教授的掛職作了分批次、普遍化的安排；我們在全國首創(chuàng)了所有法科青年教師擔(dān)任法官助理一年、法科研究生擔(dān)任見習(xí)法官、檢察官助理半年的實踐教學(xué)模式；多年來，我們都把法庭辯論、模擬法庭教學(xué)正式納入課程體系，等等。一系列的教學(xué)改革，使教師的教學(xué)能力、學(xué)生的實踐能力都得到了明顯提升。　　科學(xué)研究也是大學(xué)的重要職責(zé)之一。經(jīng)過幾代西北政法大學(xué)學(xué)人的努力，現(xiàn)已形成了在價值哲學(xué)、陜甘寧邊區(qū)法制史、死刑問題、法學(xué)教育研究等領(lǐng)域的一批特色研究成果。但毋庸諱言，在科研方面，由于歷史的原因，人文類學(xué)科比之理工類學(xué)科，單科性大學(xué)比之綜合性大學(xué)，還是有一定距離的。近年來，西北政法大學(xué)采取一系列改革措施，大力引進高水平人才，激勵教師申報承擔(dān)各級研究課題，取得了階段性的成果。全校已經(jīng)獲得博士學(xué)位和正在攻讀博士學(xué)位的教師已達到170多人，而且分別來自英、法、德、美、日、韓等國外著名大學(xué)和國內(nèi)名校，學(xué)淵結(jié)構(gòu)顯著改善。近五年承擔(dān)國家社科基金項目42項，名列陜西高校前茅。為了使教師已取得的高水平研究成果更好地服務(wù)社會并鼓勵教師取得更多更好的研究成果，西北政法大學(xué)決定出版這套學(xué)術(shù)叢書。

內(nèi)容概要

　　《正犯論》是在作者博士論文的基礎(chǔ)上修訂而成的一部學(xué)術(shù)專著?！墩刚摗烦松婕罢傅幕纠碚撘酝?，還在借鑒德、日、韓等國正犯與共犯理論的基礎(chǔ)上，立足于我國的刑法規(guī)定和理論，對間接正犯和共同正犯等正犯形態(tài)問題進行了較為全面、系統(tǒng)的研究?！墩刚摗肥俏覈谭▽W(xué)界探討大陸法系正犯問題最為深入與詳盡的一部著作。

作者簡介

　　樸宗根　1964年生，吉林省安圖縣人，吉林大學(xué)博士（刑法學(xué)）、韓國韓南大學(xué)博士（民法學(xué)）?，F(xiàn)為西北政法大學(xué)司法官教育院院長、教授，韓國法研究中心主任。出版專著《農(nóng)村土地所有權(quán)研究》和《夫妻財產(chǎn)制度比較研究》并在國內(nèi)外刊物上發(fā)表論文40余篇。

書籍目錄

第一篇 正犯概說第一章 正犯的沿革第一節(jié) 外國刑法史上的正犯一、外國古代刑法史上的正犯二、外國近代刑法史上的正犯第二節(jié) 中國刑法史上的正犯一、中國古代刑法史上的正犯二、近代中國刑法改革中的正犯第三節(jié) 新中國刑法史上的正犯一、革命根據(jù)地頒布的刑法規(guī)范中有關(guān)正犯規(guī)定二、新中國成立之后的刑法規(guī)范中有關(guān)正犯規(guī)定第二章 正犯的一般理論第一節(jié) 正犯的屬性一、正犯的意義二、多數(shù)人犯罪參加形態(tài)——共同犯罪的立法例第二節(jié) 正犯的本質(zhì)一、正犯和共犯的區(qū)別二、限制的正犯概念和擴張的正犯概念三、評析與私見第三節(jié) 同時犯一、同時犯的意義和范圍二、同時犯的成立要件三、同時犯的處罰四、評析與私見第二篇 間接正犯論第一章 序說第一節(jié) 間接正犯的意義一、間接正犯的概念二、間接正犯概念的沿革三、關(guān)于間接正犯的否定說第二節(jié) 間接正犯的本質(zhì)一、間接正犯本質(zhì)的理論分析二、間接正犯本質(zhì)的立法分析第二章 間接正犯的成第一節(jié) 概述第二節(jié) 被利用者范圍的界定一、無該當(dāng)性的被利用者的行為二、無違法性的被利用者的行為三、無責(zé)性的被利用者的行為第三節(jié) 間接正犯的利用行為一、如何理解間接正犯的利用行為二、間接正犯的利用行為和不作為三、間接正犯的實行著手第三章 與間接正犯有關(guān)的其他問題第一節(jié) 間接正犯的處罰一、概述二、關(guān)于間接正犯處罰的特殊規(guī)定第二節(jié) 間接正犯范圍的界定一、間接正犯與身份犯二、間接正犯與義務(wù)犯三、間接正犯與自手犯第三節(jié) 間接正犯的錯誤一、利用者對被利用者產(chǎn)生的錯誤二、被利用者陷入客體錯誤三、被利用者的過限行為第四節(jié) 過失的間接正犯和特殊的間接正犯一、過失的間接正犯二、特殊的間接正犯第五節(jié) 間接正犯和教唆犯的區(qū)別一、依據(jù)共犯論的區(qū)別二、依據(jù)正犯論的區(qū)別第六節(jié) 間接正犯和教唆犯的錯誤一、間接正犯和教唆犯的錯誤的類型二、學(xué)說的對立三、特殊的事例研究第三篇 共同正犯論第一章 共同正犯的本質(zhì)和構(gòu)成要件第一節(jié) 共同正犯的概念和本質(zhì)一、共同正犯的概念二、共同正犯的理論背景三、犯罪共同說和行為共同說對立四、行為支配論的觀點五、評析與私見第二節(jié) 共同正犯的構(gòu)成要件一、主觀的要件二、客觀要件第二章 共同正犯的特殊形態(tài)第一節(jié) 過失的共同正犯一、研究過失的共同正犯的意義二、學(xué)說的對立三、關(guān)于過失的共同正犯的判例四、評論與私見第二節(jié) 片面的共同正犯一、學(xué)說的對立二、評析與私見第三節(jié) 承繼的共同正犯一、承繼的共同正犯的概念二、學(xué)說的對立三、判例的觀點四、評析與私見第四節(jié) 共謀共同正犯一、共謀共同正犯的意義二、共謀共同正犯的判例及成立的依據(jù)三、共謀共同正犯的學(xué)說及評析四、評析與私見第五節(jié) 預(yù)備罪的共同正犯一、學(xué)說的對立……第三章 與共同正犯有關(guān)的其他問題第四章 共同正犯和從犯、合同犯的區(qū)別主要參考文獻出版后記

章節(jié)摘錄

　　1．對共同犯罪人大致分為實行犯、教唆犯、從犯。1934年公布的《中華蘇維埃共和國懲治反革命條例》中規(guī)定：藏匿者和幫助犯與實行者負同樣的責(zé)任；附和者可以減輕刑事責(zé)任；被脅迫者可以減輕或免除刑事責(zé)任。1939年《陜甘寧邊區(qū)抗戰(zhàn)時期懲治漢奸條例》把共同犯罪人分為實行犯、教唆犯、從犯（幫助犯或協(xié)助犯）三類。1948年《晉冀魯豫邊區(qū)懲治貪污條例》第5條、第6條規(guī)定：“教唆他人貪污，照正犯治罪；幫助他人貪污，照從犯治罪在這大前提下”，“集體貪污以其負責(zé)人為主犯，其余依情節(jié)分別照正犯或從犯治罪”。這就是說把共同犯罪人分為主犯、正犯、從犯三類。此外，還根據(jù)行為人在共同犯罪中的作用，將共同犯罪人分為首要分子（帶頭者）、次要分子或包庇幫助犯、一般脅從或盲從分子，并分別規(guī)定了不同的刑罰?！　?．關(guān)于脅從犯的規(guī)定是在共同犯罪立法上的一個獨創(chuàng)。如上所述，革命根據(jù)地的刑事政策和規(guī)范關(guān)于共同犯罪人的分類特點之一是就是設(shè)定了脅從犯。我國1979年刑法中也有脅從犯的規(guī)定，其淵源就可以追溯到革命根據(jù)地這一時期的政策、法律規(guī)定。1997年新刑法對脅從犯的概念進行修訂之后，現(xiàn)我國的脅從犯概念已日趨完善，成為具有中國特色的一個共犯種類?！　?．因當(dāng)時特殊的歷史客觀環(huán)境所決定，在立法上對正犯（實行犯）、幫助犯、教唆犯沒有明確的界定概念，且司法實踐中也沒有進行嚴(yán)格的劃分。而且，由于這些刑事政策、法律是由不同的革命根據(jù)地制定的，故規(guī)定很不統(tǒng)一，并存在相互矛盾之處。此外，在規(guī)定共犯問題上，有嚴(yán)重的“左”的傾向，這對后來的新中國刑事立法產(chǎn)生了一定的消極影響。

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