反恐刑法立法研究

前言

　　進(jìn)入21世紀(jì)以來(lái)，恐怖主義在全球范圍內(nèi)迅速泛濫，對(duì)國(guó)際社會(huì)的和平與安全構(gòu)成嚴(yán)重威脅，也與我國(guó)國(guó)家安全和社會(huì)穩(wěn)定密切相關(guān)。伴隨日益嚴(yán)重的恐怖主義危害，世界主要國(guó)家和地區(qū)紛紛加強(qiáng)立法工作，以加大預(yù)防和懲治恐怖主義的力度。自20世紀(jì)中期開(kāi)始，以色列等國(guó)家就在國(guó)內(nèi)刑法中納入了專(zhuān)門(mén)的反恐條款，“9·11”事件發(fā)生后，越來(lái)越多的國(guó)家和地區(qū)認(rèn)識(shí)到刑法在預(yù)防和懲治恐怖主義犯罪方面的作用，全球性的反恐刑法框架逐漸形成。我國(guó)一向重視反恐刑事法治的完善，在1997年刑法典中即設(shè)立了“組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖組織罪”；2001年12月29日，我國(guó)更是響應(yīng)聯(lián)合國(guó)第1373號(hào)決議的要求，及時(shí)通過(guò)了《刑法修正案（三）》，增設(shè)了一系列專(zhuān)門(mén)的反恐內(nèi)容。當(dāng)前，我國(guó)正在加快反恐法制建設(shè)的步伐，力求為反恐怖斗爭(zhēng)提供更完備、更具針對(duì)性的立法保障?！　闹袊?guó)乃至全球反恐怖斗爭(zhēng)的基本共識(shí)來(lái)看，雖然反恐法治應(yīng)當(dāng)包含多個(gè)法律領(lǐng)域，但由于恐怖主義活動(dòng)往往都是最嚴(yán)重的罪行，因而刑事法治無(wú)疑應(yīng)當(dāng)在當(dāng)今反恐怖斗爭(zhēng)中扮演重要的角色。在現(xiàn)代社會(huì)中，國(guó)家權(quán)力的行使必須有法律依據(jù)，與單一手段（例如反恐戰(zhàn)）相比，以刑法手段預(yù)防和打擊恐怖主義犯罪是一種更長(zhǎng)久、更穩(wěn)妥的方式。在刑事法治的框架下，國(guó)家能夠集中力量懲治恐怖主義活動(dòng)；公民的合法權(quán)利能夠得到充分維護(hù)；各國(guó)間能夠展開(kāi)富有成效的反恐刑事司法合作，進(jìn)而消除恐怖主義產(chǎn)生的根源與土壤。因此，我積極主張刑法學(xué)界對(duì)反恐問(wèn)題進(jìn)行全面的研究，并且希望這一研究能夠向更為深入、豐富的層面推進(jìn)。　　晚近十多年以來(lái)，我國(guó)刑法學(xué)界對(duì)反恐問(wèn)題的研究取得了許多有價(jià)值的成果。這些成果主要包括以下方面：一是恐怖主義犯罪的概念問(wèn)題。鑒于恐怖主義犯罪的政治、意識(shí)形態(tài)色彩極其濃厚，在刑法學(xué)界也很難形成統(tǒng)一的認(rèn)識(shí)，學(xué)者們主要圍繞恐怖主義犯罪的主體、主觀方面、客觀方面和客體等問(wèn)題進(jìn)行研討。[1]二是恐怖主義犯罪的懲治對(duì)策。鑒于恐怖主義犯罪具有嚴(yán)重危害性，如何有效地懲治與防范恐怖主義犯罪，迅速成為刑法學(xué)界關(guān)注的焦點(diǎn)問(wèn)題。三是我國(guó)刑法的不足與完善。2001年《刑法修正案（三）》出臺(tái)后，我國(guó)刑法中雖然出現(xiàn)了“恐怖活動(dòng)犯罪”與相關(guān)罪名，但在實(shí)踐中仍存在可操作性不強(qiáng)、力度不夠等缺憾。如何完善我國(guó)刑法，有效懲治恐怖主義犯罪迅速成為刑法學(xué)界研究的熱點(diǎn)，此類(lèi)研究占據(jù)了研究成果的較大比重?？傮w看來(lái)，我國(guó)參與反恐問(wèn)題研究的刑法學(xué)者不斷增多，研究規(guī)模不斷擴(kuò)大，這種研究局面無(wú)疑是可喜的。但也應(yīng)當(dāng)看到，雖然經(jīng)過(guò)了十多年的實(shí)踐，許多研究成果還只是資料的堆砌和整理；許多問(wèn)題的討論還停留在較淺的層面。

內(nèi)容概要

本書(shū)遵循了“立法理論—立法現(xiàn)狀—立法完善”的研究思路。除緒論外，在內(nèi)容上共分4章、16節(jié)，其基本體系結(jié)構(gòu)如下：第一章，反恐刑法概述。隨著恐怖主義在世界范圍的肆虐，如何有效預(yù)防和懲治恐怖主義犯罪成為重要的法律問(wèn)題，各國(guó)刑法亦隨之發(fā)生了很大的變化。因此，反恐刑法作為一個(gè)新興的刑法分支部門(mén)是完全能夠確定的。本章對(duì)反恐刑法的概念、性質(zhì)、特征，反恐刑法的產(chǎn)生背景、基本原則和功能進(jìn)行探討，力求建構(gòu)反恐刑法的基礎(chǔ)理論體系。第二章，世界主要國(guó)家和地區(qū)的反恐刑法立法。本章選取美國(guó)、英國(guó)、俄羅斯、南非、澳大利亞、菲律賓等國(guó)家以及我國(guó)香港特別行政區(qū)、澳門(mén)特別行政區(qū)和臺(tái)灣地區(qū)進(jìn)行研究，重點(diǎn)分析這些國(guó)家和地區(qū)反恐刑法的立法模式和內(nèi)容。從地理位置來(lái)看，這些國(guó)家和地區(qū)位居世界的各個(gè)方位，其反恐局勢(shì)各具特色，較為典型地反映了全球反恐刑法立法的全貌。第三章，我國(guó)的反恐刑法立法。為應(yīng)對(duì)恐怖主義的現(xiàn)實(shí)威脅，我國(guó)近年來(lái)積極采取了一系列立法措施，在《中華人民共和國(guó)刑法》、《中華人民共和國(guó)國(guó)家安全法》和相關(guān)司法解釋中都有所體現(xiàn)。本章從歷史考察和現(xiàn)實(shí)分析的角度，對(duì)我國(guó)反恐刑法的立法演進(jìn)、立法模式和內(nèi)容進(jìn)行研究。第四章，我國(guó)反恐刑法的立法完善。與國(guó)際社會(huì)尤其是一些法治發(fā)達(dá)國(guó)家相比，我國(guó)反恐刑法還存在諸多缺憾，難以滿足不斷發(fā)展的現(xiàn)實(shí)需要。本章對(duì)我國(guó)反恐刑法的完善模式提出具體建議，重點(diǎn)論述“恐怖活動(dòng)犯罪”的界定、刑法總則和刑法分則的完善等問(wèn)題，并對(duì)我國(guó)反恐刑法完善中可能遇到的問(wèn)題進(jìn)行思考。

作者簡(jiǎn)介

杜邈，1983年生，河南南陽(yáng)人?，F(xiàn)就職于北市人民檢察院第二分院。2003年、2005年分畢業(yè)于中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)和中國(guó)人民大學(xué)，法學(xué)學(xué)士、刑法學(xué)碩士學(xué)位；2008年畢業(yè)于京師范大學(xué)，獲法學(xué)博士學(xué)位；2009年進(jìn)入國(guó)政法大學(xué)從事博士后研究工作。在《政法壇》、《法律科學(xué)》、《現(xiàn)代法學(xué)》、《法學(xué)》、《學(xué)評(píng)論》、《中國(guó)刑事法雜志》等刊物發(fā)表論四十余篇獨(dú)著或主編《恐怖主義犯罪總整理》《組織、強(qiáng)迫、引誘、容留、介紹賣(mài)淫罪辦一本通》等書(shū)籍；參加《中國(guó)刑事疑難名案理分析》、《國(guó)際刑法導(dǎo)論》、《聯(lián)合國(guó)反恐怖主義文獻(xiàn)》、《區(qū)域反恐約章匯編》、《外國(guó)最新反恐法選編》等十余部書(shū)籍的撰寫(xiě)和編譯。

書(shū)籍目錄

緒論　一、研究意義　二、研究現(xiàn)狀　三、研究思路、特色與方法第一章　反恐刑法概述　第一節(jié)　反恐刑法的概念、性質(zhì)與特征 　　一、反恐刑法的概念　　二、反恐刑法的性質(zhì)　　三、反恐刑法的特征　第二節(jié)　反恐刑法的產(chǎn)生背景　　一、恐怖主義現(xiàn)實(shí)危害的日益嚴(yán)重　　二、聯(lián)合國(guó)與區(qū)域性組織的積極推動(dòng)　　三、刑法理論的不斷演進(jìn)　第三節(jié)　反恐刑法的基本原則　　一、依法反恐原則    　　二、嚴(yán)厲懲治原則  　　三、平等對(duì)待原則　　四、預(yù)防至上原則　第四節(jié)　反恐刑法的功能和局限　　一、反恐刑法的功能　　二、反恐刑法的局限　  三、正確認(rèn)識(shí)反恐刑法的功能和局限    第二章　世界主要國(guó)家和地區(qū)的反恐刑法立法  第一節(jié)　世界主要國(guó)家和地區(qū)反恐刑法的立法演進(jìn)　  一、歐洲 　 二、亞洲  　三、非洲    　四、美洲    　五、大洋洲    第二節(jié)　世界主要國(guó)家和地區(qū)反恐刑法的立法模式  　一、刑法典模式  　二、單行刑法模式  　三、附屬刑法模式  第三節(jié)　世界主要國(guó)家和地區(qū)反恐刑法的立法內(nèi)容  　一、專(zhuān)門(mén)概念  　二、罪名設(shè)置  　三、刑罰配置    第四節(jié)　對(duì)世界主要國(guó)家和地區(qū)反恐刑法立法的評(píng)析  　一、由經(jīng)驗(yàn)立法向適度超前立法的轉(zhuǎn)變    　二、從偏重客觀主義向偏重主觀主義的轉(zhuǎn)變  　三、從政治刑法觀向社會(huì)刑法觀的轉(zhuǎn)變  　四、從人權(quán)保障向社會(huì)保護(hù)的轉(zhuǎn)變第三章　我國(guó)的反恐刑法立法  第一節(jié)　我國(guó)反恐刑法的立法演進(jìn)  　一、孕育階段（1949年至1997年） 　……第四章　我國(guó)反恐刑法的立法完善結(jié)語(yǔ)附錄參考文獻(xiàn)后記

章節(jié)摘錄

　　二、研究現(xiàn)狀　　伴隨刑法的變革與發(fā)展，一系列問(wèn)題也應(yīng)運(yùn)而生：如何認(rèn)識(shí)反恐刑法立法？如何使其在反恐怖斗爭(zhēng)中發(fā)揮重要作用？國(guó)外學(xué)界對(duì)恐怖主義問(wèn)題的研究開(kāi)展較早，[2]相關(guān)論著主要有維克托·拉馬齊、邁克爾·霍和肯特·羅徹主編的《全球反恐立法和政策》（劍橋大學(xué)出版社2005年版），約南·弗里德里希和埃德加爾·布萊納主編的《英國(guó)的反恐立法》（倫敦Cavendish公司2003年版），勞拉·多諾輝著的《英國(guó)反恐立法與緊急權(quán)力》（愛(ài)爾蘭學(xué)術(shù)出版社2001年版）和弗里德里希·博斯泰特著的“打擊恐怖主義的刑法立法——英國(guó)、加拿大、澳大利亞、新西蘭和德國(guó)的比較研究”（惠靈頓大學(xué)2003年論文）等。[3]總體看來(lái)，國(guó)外學(xué)者研究的反恐立法較為寬泛，既包括刑事實(shí)體法，也包括刑事程序法，甚至包括行政性法律。但是，國(guó)外學(xué)者對(duì)刑法立法進(jìn)行的專(zhuān)門(mén)性研究較為欠缺，理論挖掘也不夠深入。此外，國(guó)外學(xué)者主要聚焦于國(guó)際反恐公約和安理會(huì)決議，對(duì)國(guó)內(nèi)刑法的演變?nèi)狈ψ銐虻年P(guān)注；偏好從人權(quán)保障等宏觀視角探討刑法問(wèn)題，對(duì)立法模式和具體內(nèi)容的重視不夠。　　我國(guó)學(xué)者對(duì)反恐刑法的研究起步較晚，但發(fā)展較為迅速，并逐漸形成了獨(dú)立的學(xué)術(shù)風(fēng)格。在1997年刑法典和2001年《刑法修正案（三）》中相繼出現(xiàn)反恐條款后，刑法學(xué)界的注意力逐漸從國(guó)際法、外國(guó)法轉(zhuǎn)移至國(guó)內(nèi)法中來(lái)，研究成果無(wú)論在深度還是廣度上都有了長(zhǎng)足的進(jìn)步，產(chǎn)出了近百篇學(xué)術(shù)論文，并出現(xiàn)了一批較有代表性的論著。

編輯推薦

　　《反恐刑法立法研究》是對(duì)作者多年來(lái)思緒的一次整理和提煉。

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