原理與制度

前言

　　我國的民事司法改革是從20世紀80年代末期的審判方式改革開始的，隨著改革的深化，民事訴訟制度本身成為了制約改革的瓶頸。僅僅進行民事審判方式的改革，民事司法改革無法深入進行下去，必須進行民事司法制度的改革甚至司法體制的改革。事實上，隨著社會的變遷，特別是社會主義市場經(jīng)濟的蓬勃發(fā)展，使得經(jīng)濟成分、經(jīng)濟組織形式、利益關(guān)系日趨多元化，新類型的糾紛不斷涌現(xiàn)，民事糾紛日益增多，法院在民事訴訟過程中遇到了諸多難題，1991年的《民事訴訟法》已經(jīng)不適應社會發(fā)展的需要了。為應對審判工作和執(zhí)行工作的急需，最高人民法院制定了大量有關(guān)民事訴訟的司法解釋，有的甚至已經(jīng)超越了立法的規(guī)定。馬克思曾經(jīng)說過，“社會不是以法律為基礎(chǔ)的，那是法學家們的幻想。相反地，法律應該以社會為基礎(chǔ)。”①社會物質(zhì)生活條件的變化，必然要引起作為上層建筑的法律制度的變革。

內(nèi)容概要

我國民事訴訟法修訂的總目標就是要建立一個為人民而存在的、溫暖而富有人性的、人人都能夠容易使用和接近的民事訴訟制度，讓權(quán)利受到侵害或與他人發(fā)生爭執(zhí)的任何人都能夠得到法院公正、及時、妥當、廉價的救濟。要實現(xiàn)這樣的總體目標，我們必須正確把握民事訴訟法修訂所遵循的基本原理，精心設(shè)計民事訴訟的具體程序和制度。本書系統(tǒng)闡述了我國民事訴訟法修訂應當遵循的五項基本原理，即裁判請求權(quán)保障原理、聽審請求權(quán)保障原理、程序相稱原理、程序選擇權(quán)保護原理、系爭外利益保護原理，在此基礎(chǔ)上，著重就訴前調(diào)解制度、小額訴訟程序、家事訴訟程序、再審程序、非訟程序、證據(jù)收集制度、法官心證公開制度等具體程序制度的立法完善進行了論證，并提出了修訂建議。

作者簡介

　　劉敏，1964年12月生，法學博士。現(xiàn)為南京師范大學法學院副院長、教授、博士研究生導師，兼任中國法學會民事訴訟法學研究會常務(wù)理事。曾在英國謝菲爾德大學法律系做高級訪問學者。主要研究方向為民事訴訟法學，主持國家社會科學基金項目1項和省部級科研項目4項。獨著、主編和合著著作20多部，在專業(yè)刊物上發(fā)表學術(shù)論文60余篇。曾獲全國第五屆中青年訴訟法學優(yōu)秀科研成果（論文類）一等獎（2003年）、全國第六屆中青年訴訟法學優(yōu)秀科研成果（著作類）一等獎（2005年）、全國第二屆法學教材與法學科研成果獎優(yōu)秀作品獎（2006年）、江蘇省政府第八、九屆哲學社會科學優(yōu)秀成果三等獎（2003年，2005年）、江蘇省應用精品工程獎一等獎（2006年）等科研、教學獎勵10余項。入選江蘇省“333高層次人才培養(yǎng)工程”中青年科技學術(shù)帶頭人（2007年）、江蘇省高?！扒嗨{工程”中青年學術(shù)帶頭人培養(yǎng)對象（2008年）。

書籍目錄

第一章  民事訴訟法修訂的基本原理　一、裁判請求權(quán)保障原理　?。ㄒ唬┎门姓埱髾?quán)的意義　?。ǘ┎门姓埱髾?quán)的內(nèi)容　　（三）裁判請求權(quán)保障與民事訴訟法的修訂　二、聽審請求權(quán)保障原理　?。ㄒ唬┞爩徴埱髾?quán)界說　?。ǘ┞爩徴埱髾?quán)的法理基礎(chǔ)　?。ㄈ┞爩徴埱髾?quán)的內(nèi)容　?。ㄋ模┘訌娐爩徴埱髾?quán)保障的要求　三、程序相稱原理　?。ㄒ唬┏绦蛳喾Q原理的意義　?。ǘ┏绦蛳喾Q原理的考量因素　?。ㄈ┏绦蛳喾Q原理在民事訴訟法中的貫徹　四、程序選擇權(quán)保護原理　?。ㄒ唬┏绦蜻x擇權(quán)的意義　　（二）程序選擇權(quán)的法理根據(jù)　?。ㄈ┏绦蜻x擇權(quán)的內(nèi)容　　（四）程序選擇權(quán)保障與我國民事訴訟法的完善　五、系爭外利益保護原理　?。ㄒ唬┫禒幫饫媾c系爭外利益保護的意義　　（二）系爭外利益保護原理確立的根據(jù)　?。ㄈ┫禒幫饫姹Ｗo與民事訴訟法的修訂第二章  　訴前調(diào)解制度研究　一、訴前調(diào)解的含義和意義　　（一）訴前調(diào)解的含義　?。ǘ┰V前調(diào)解程序設(shè)立的意義　二、域外相關(guān)的糾紛解決機制分析　?。ㄒ唬┟绹　。ǘ┤毡尽　。ㄈ┪覈_灣地區(qū)　?。ㄋ模┍容^及借鑒　三、我國司法實踐中的“訴前調(diào)解”　?。ㄒ唬┑湫头ㄔ涸V前調(diào)解的狀況　?。ǘ嵺`中的訴前調(diào)解的現(xiàn)狀分析　四、我國建立訴前調(diào)解制度的必要性　五、我國訴前調(diào)解制度的建構(gòu)原理　?。ㄒ唬┏绦蚧緳?quán)保障原理　　（二）程序相稱原理　?。ㄈ┏绦蜻x擇權(quán)保障原理　?。ㄋ模┱{(diào)解程序正當性原理　六、構(gòu)建我國訴前調(diào)解制度的若干設(shè)想　　（一）強制調(diào)解事項　?。ǘ┱{(diào)解組織　?。ㄈ┰V前調(diào)解的程序　　（四）訴前調(diào)解過程中的保全　?。ㄎ澹┰V前調(diào)解與訴訟的關(guān)系　?。┰V前調(diào)解瑕疵的救濟　附：修訂建議條文第三章  小額訴訟程序研究　一、其他國家和地區(qū)的小額訴訟程序比較分析　　（一）英國的小額訴訟程序　?。ǘ┟绹男☆~訴訟程序　?。ㄈ┤毡镜男☆~訴訟程序　　（四）我國臺灣地區(qū)的小額訴訟程序　?。ㄎ澹┢渌麌液偷貐^(qū)小額訴訟程序比較分析　二、我國小額訴訟的立法與司法實踐狀況　　（一）我國小額訴訟程序的立法現(xiàn)狀　?。ǘ┪覈☆~訴訟程序的司法實踐狀況　三、我國小額訴訟程序的構(gòu)建　?。ㄒ唬┪覈鴺?gòu)建小額訴訟程序的必要性　　（二）我國小額訴訟程序構(gòu)建的基本原理　?。ㄈ┪覈☆~訴訟程序的具體構(gòu)建　附：修訂建議條文第四章  家事訴訟程序研究　一、家事訴訟程序的意義分析　?。ㄒ唬┘沂略V訟程序的概念辨析　?。ǘ┘沂略V訟程序與相關(guān)程序的關(guān)系　二、域外家事訴訟程序考察　?。ㄒ唬┑聡募沂略V訟程序　?。ǘ┤毡镜募沂略V訟程序　?。ㄈ┪覈_灣地區(qū)的家事訴訟程序　?。ㄋ模┯蛲饧沂略V訟程序的比較分析　三、我國家事訴訟程序現(xiàn)狀及其完善的必要性　?。ㄒ唬┪覈沂略V訟程序的現(xiàn)狀　?。ǘ┪覈沂略V訟程序完善的必要性　四、家事訴訟程序的基本原理　?。ㄒ唬┺q論主義受到限制　?。ǘ┨幏衷瓌t受到限制　?。ㄈ┕_原則受到限制　五、我國家事訴訟程序構(gòu)建的基本框架　?。ㄒ唬┘沂略V訟程序的適用對象　　（二）家事訴訟程序中的當事人　?。ㄈ┊斒氯说脑V訟行為能力　?。ㄋ模┳C據(jù)收集、認定和攀證時限　?。ㄎ澹┘沂掳讣恼{(diào)解　?。┘沂略V訟中的臨時救濟　　（七）家事訴訟程序判決的效力　六、我國家事審判組織的完善　附：修訂建議條文第五章  再審程序研究　一、申請再審程序的修訂　?。ㄒ唬┥暾堅賹忞y與申請再審程序的修訂　?。ǘ┥暾堅賹彸绦蜻m用應確立的理念　?。ㄈ┥暾堅賹彸绦蛐抻喌脑u析與展望　二、第三人撤銷訴訟制度的構(gòu)建　?。ㄒ唬┌竿獾谌藢ι袥Q不服的救濟機制：域外的經(jīng)驗　　（二）第三人撤銷訴訟制度的法理根據(jù)　?。ㄈ┪覈谌顺蜂N訴訟制度的構(gòu)建　三、民事檢察監(jiān)督制度的完善　　（一）司法獨立之確保與民事檢察監(jiān)督制度的完善　?。ǘ┊斒氯颂幏謾?quán)之保障與民事檢察監(jiān)督制度的完善　?。ㄈ┡袥Q終局性之維護與民事檢察監(jiān)督制度的完善　　（四）訴訟效率之追求與民事檢察監(jiān)督制度的完善　附：修訂建議條文第六章  非訟程序研究　一、非訟程序與非訟程序立法　?。ㄒ唬┓窃A程序　　（二）非訟程序的立法　二、非訟程序的適用范圍　　（一）域外的非訟事件的范圍　?。ǘ┪覈窃A程序的適用范圍　三、非訟程序原理　?。ㄒ唬┨幏衷瓌t受到限制　?。ǘ┞殭?quán)探知主義的采用　　（三）職權(quán)進行主義的采用　?。ㄋ模┕_原則受到排斥　?。ㄎ澹┲苯友栽~原則受到限制　?。┳C明標準較低躬　?。ㄆ撸Ξ斒氯说某绦虮Ｕ陷^弱　?。ò耍┎门袑Ψㄔ旱牧b束力被排除　四、訴訟原理與非訟原理的交錯適用　　（一）訴訟原理與非訟原理交錯適用的必要性　?。ǘ┰V訟原理與非訟原理交錯適用的表現(xiàn)　五、我國非訟程序的立法完善　?。ㄒ唬┪覈窃A程序的立法現(xiàn)狀　?。ǘ┓窃A程序立法的完善　附：修訂建議條文第七章  證明權(quán)保障與證據(jù)收集制度研究　一、證明權(quán)保障與證據(jù)收集制度　?。ㄒ唬┳C明權(quán)是保障公正審判請求權(quán)的內(nèi)在要求　　（二）證明權(quán)與證據(jù)收集制度　二、兩大法系主要國家的當事人證據(jù)收集制度比較分析　?。ㄒ唬┟绹淖C據(jù)收集制度　　（二）德國的證據(jù)收集制度　?。ㄈ┤毡镜淖C據(jù)收集制度　　（四）初步的羔結(jié)　三、我國證據(jù)收集制度完善　?。ㄒ唬┐_立對方當事人和案外第三人的文書提出命令制度　　（二）完善證明妨礙制度　?。ㄈ┩晟莆覈C據(jù)保全制度　附：修訂建議條文第八章  法富的心證公開研究　一、訴訟觀的變化與心證公開的確立：以德國為例　二、心證公開的意義分析　　（一）心證公開的概念辨析　　（二）心證公開與司法公開、判決理由公開的區(qū)別　?。ㄈ┬淖C公開與法官釋明權(quán)的關(guān)系　三、心證公開的法理基礎(chǔ)　　（一）心證公開是尊重人的主體性和人格尊嚴的要求　?。ǘ┬淖C公開是保障當事人的聽審請求權(quán)的要求　?。ㄈ┓ü傩淖C公開是保障訴訟平等和實現(xiàn)裁判公正的要求　　（四）心證公開是保護當事人的系爭外利益的要求　四、心證公開的內(nèi)容　　（一）有關(guān)事實的心證公開　?。ǘ┯嘘P(guān)法律見解的心證公開　五、我國心證公開制度的完善　?。ㄒ唬┪覈ü傩淖C公開的立法和實踐狀況　　（二）我國法官心證公開的必要性　?。ㄈ┪覈淖C公開制度的完善　附：修訂建議條文主要參考文獻

章節(jié)摘錄

　　第一章　民事訴訟法修訂的基本原理　　2003年第十屆全國人大常委會將我國《民事訴訟法》的修訂列入了立法規(guī)劃，2007年全國人大常委會又將《民事訴訟法》的修訂列入當年的立法計劃，2007年10月28日第十屆全國人大常委會第三十次會議通過了《關(guān)于修改（中華人民共和國民事訴訟法）的決定》，這是最高立法機關(guān)對施行16年的《民事訴訟法》首次作出修改。本次《民事訴訟法》的修改目的主要是為了解決當事人“申請再審難”和“執(zhí)行難”的問題，修改的重點是審判監(jiān)督程序和執(zhí)行程序。第一審程序、簡易程序、第二審程序、非訟程序、調(diào)解制度、證據(jù)制度等程序制度都沒有修改，待條件成熟時再行修改。這就意味著本次《民事訴訟法》的修訂只是局部的修訂，《民事訴訟法》的修訂任務(wù)還沒有完成，其后，《民事訴訟法》還要進行全面的修訂或者說要進行大改。2008年10月29日十一屆全國人大常務(wù)委員會召開立法工作會議，公布了十一屆全國人大常委會立法規(guī)劃，《民事訴訟法》的修改又列入了其立法規(guī)劃。《民事訴訟法》的全面修訂，涉及一系列復雜的問題。在《民事訴訟法》全面修訂之前，擺在我國學者面前的一項緊迫的也是最重要的任務(wù)就是要對我國《民事訴訟法》修訂所應遵循的基本原理進行研究。這是因為，《民事訴訟法》修訂的基本原理是我國《民事訴訟法》修訂的指導原理，是設(shè)計和運作民事訴訟制度時必須依據(jù)的基礎(chǔ)法理。質(zhì)言之，《民事訴訟法》修訂的基本原理能夠為我國民事訴訟立法的修訂提供指導思想，指明我國《民事訴訟法》修訂的基本方向，也為我國今后適用和解釋修訂后的《民事訴訟法》提供指導思想。確立《民事訴訟法》修訂的基本原理是修訂我國《民事訴訟法》的理論前提，如果我們對《民事訴訟法》修訂的基本原理不清楚，那么我國修訂《民事訴訟法》就是盲目的，即使修訂了，也制定不出符合時代要求的《民事訴訟法》?！　‖F(xiàn)代社會是一個尊重人的尊嚴，尊重和保障人權(quán)，尊重人的主體性的社會，我國《民事訴訟法》的修改應當反映這個時代要求。我國《民事訴訟法》修訂的總目標就是要建立一個為人民而存在的、溫暖而富有人性的、人人都能夠容易使用和接近的民事訴訟制度，讓權(quán)利受到侵害或與他人發(fā)生爭執(zhí)的任何人都能夠得到法院公正、及時、妥當、廉價的救濟。為此，我國應當以裁判請求權(quán)保障原理、聽審請求權(quán)保障原理、程序相稱原理、程序選擇權(quán)保護原理、系爭外利益保護原理作為修改和重構(gòu)我國民事訴訟制度的基本原理。裁判請求權(quán)保障是構(gòu)建民事訴訟制度的最高理念，保障裁判請求權(quán)就是要保障權(quán)利受到侵害的任何人都能夠容易地、順利地訴諸司法，并獲得法院公正的審判；聽審請求權(quán)保障，就是要給予當事人程序保障，聽審請求權(quán)保障是尊重人的主體性，尊重當事人程序主體地位的基本要求，現(xiàn)代民事訴訟制度的設(shè)計與運作應當以聽審請求權(quán)保障為指導理念；當事人有權(quán)獲得公正審判特別是有權(quán)獲得程序保障并不意味著法院適用完全相同的程序來審理案件，當事人的價值追求的多元化、糾紛類型的多樣性、司法資源的有限性等因素決定了民事訴訟程序應當具有多元性，程序相稱原理是構(gòu)建多元化的民事訴訟程序的基本原理，根據(jù)此原理，程序的設(shè)計應當與案件的性質(zhì)、爭議的金額、爭議事項的復雜程度等因素相適應，由此使案件得到適當?shù)奶幚恚桓鶕?jù)程序選擇權(quán)保護原理，當事人有選擇程序的權(quán)利，由此提升當事人對民事訴訟制度的信賴度；系爭外利益保護原理要求程序設(shè)計不僅要保護當事人系爭的實體利益，而且要保護當事人系爭實體利益以外的利益，由此讓當事人有平衡追求實體利益和系爭外利益的機會。我國《民事訴訟法》的基本原則、基本制度、具體程序制度的設(shè)計都應當以這些基本原理為指導思想?！　∫?、裁判請求權(quán)保障原理　?。ㄒ唬┎门姓埱髾?quán)的意義　　憲法和法律所確認的權(quán)利在被侵犯或與他人發(fā)生爭執(zhí)以后，應當有所救濟，無救濟即無權(quán)利，因此，大多數(shù)國家和地區(qū)的憲法規(guī)定了有關(guān)基本權(quán)利和具體權(quán)利的救濟性權(quán)利，其中一項重要的權(quán)利就是“裁判請求權(quán)”或日“接受裁判權(quán)”。裁判請求權(quán)是指任何人都享有的請求獨立的、合格的、不偏不倚的司法機關(guān)公正審判的權(quán)利。裁判請求權(quán)不是普通的權(quán)利，它是憲法賦予公民的一項基本權(quán)利。近現(xiàn)代國家紛紛通過憲法確認了公民的裁判請求權(quán)。1787年美國制憲會議制定的《美利堅合眾國憲法》雖然沒有直接規(guī)定公民的裁判請求權(quán)，但其憲法修正案的正當程序條款中隱含了這一基本權(quán)利，美國《憲法修正案》第5條作為聯(lián)邦層次的立法規(guī)定：未經(jīng)正當法律程序，不得剝奪任何人的生命、自由或財產(chǎn)；修正案第14條作為州層次立法規(guī)定：各州也不得未經(jīng)正當?shù)姆沙绦?，即行剝奪任何人的生命、自由或財產(chǎn)。從這些正當程序條款中可以推導出任何人都有接受正當程序?qū)徟械臋?quán)利，即裁判請求權(quán)。1946年公布的日本《憲法》明確規(guī)定了裁判請求權(quán)，該《憲法》第32條規(guī)定：“任何人都有在法院接受裁判的權(quán)利，不能被剝奪?！?947年的意大利《憲法》第24條第1款也明確規(guī)定：“每人均可用司法程序來保護自己的權(quán)利和合法利益?！眹H人權(quán)公約也確認了這一基本人權(quán)，如《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》第14條第1項規(guī)定，人人在法院或法庭面前，悉屬平等；任何人受刑事控告或因其權(quán)利義務(wù)涉訟須予判定時，有權(quán)受依法設(shè)立的合格的、獨立的和無私的法庭公正、公開審判。基本權(quán)利是人應有的或固有的，是憲法確認和保障的人的最基本的、最重要的權(quán)利，它是其他一切權(quán)利的法律基礎(chǔ)。裁判請求權(quán)作為基本權(quán)利的一種，它具有基本權(quán)利所應有的特性：第一，裁判請求權(quán)是人所應有的和固有的。裁判請求權(quán)是人所應有的或固有的，意味著這一權(quán)利無須謀取，不是誰的獎賞，也不是誰的恩賜；意味著只要是人，則不分性別、年齡、民族、身份、宗教信仰、財產(chǎn)狀況等，享有裁判請求權(quán)。第二，裁判請求權(quán)是憲法所確認和保障的憲法權(quán)利。正因為裁判請求權(quán)是人所應有的或固有的，對人的生存和發(fā)展來說是至關(guān)重要的，甚至缺之不可的，近現(xiàn)代各國都用國內(nèi)的最高級法律——憲法（包括憲法性文件）予以確認和保障。有學者指出，憲法權(quán)利即基本權(quán)利區(qū)別于一般法律權(quán)利的最重要的特征是：憲法權(quán)利必須以政府的絕對保障責任為前提。政府不能通過行使國家權(quán)力的行為來給予充分保障的權(quán)利不能成為憲法權(quán)利，而只能是通過立法設(shè)定一定法定條件而成立的“法律權(quán)利”。裁判請求權(quán)作為基本權(quán)利將受到絕對保障。第三，裁判請求權(quán)具有不可侵犯性。裁判請求權(quán)受憲法保障，當然不允許他人侵犯，尤其是不受國家權(quán)力的侵犯，行政權(quán)力不得侵犯之，司法權(quán)力不得侵犯之，立法權(quán)力也不能侵犯之。裁判請求權(quán)的不可侵犯性意味著，即使為了大多數(shù)人的利益甚至社會公共利益，也不能輕率地犧牲個人的這一基本權(quán)利。裁判請求權(quán)作為基本權(quán)利，它與實體性的基本權(quán)利相對應，屬于程序性的基本權(quán)利的范疇。實際上，作為程序基本權(quán)的裁判請求權(quán)，它是實體權(quán)利包括實體基本權(quán)的重要保障。日本學者鵜飼信成認為，國民在自己權(quán)利受到侵害的所有場合，必須具有在正規(guī)的法院接受裁判的權(quán)利，沒有這一權(quán)利，無論基本人權(quán)怎樣被保障都得落空。為了使國民能充分享有各種基本權(quán)，必須在其周圍設(shè)置若干為了保障它的基本權(quán)。由此他認為，裁判請求權(quán)是基本權(quán)的基本權(quán)?！　。ǘ┎门姓埱髾?quán)的內(nèi)容　　裁判請求權(quán)是由訴諸司法的權(quán)利和公正審判請求權(quán)所組成的，而訴諸司法的權(quán)利和公正審判請求權(quán)又有自己的內(nèi)容和要素?！　?.訴諸司法的權(quán)利　　訴諸司法的權(quán)利又稱訴諸法院的權(quán)利，它包括四個方面的內(nèi)容：第一，訴諸司法的權(quán)利意味著任何人在其權(quán)利受到侵害或與他人發(fā)生爭執(zhí)時，有權(quán)訴諸法院，獲得司法救濟。訴諸法院的權(quán)利是平等的，不論年齡、性別、民族、職業(yè)、文化程度、財產(chǎn)狀況、宗教信仰、黨派等，任何人都享有訴諸法院的權(quán)利?！　　?/pre>








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