歷史法學(xué)派的基本思想

前言

當(dāng)代德國(guó)法學(xué)名著譯事之緣起，在乎“取法人際，天道歸一”之理念。天地渺渺，眾生蕓蕓；然天地何以長(zhǎng)存不滅，眾生何以繁衍不息？此中必有亙古于今之一般法則。天地者，自然之謂；眾生者，乃自然所賦生靈之長(zhǎng)，人也。而人所以居萬(wàn)物之首而為生靈之長(zhǎng)，概因其不僅是生于自然，而且還能領(lǐng)悟于自然，進(jìn)而以理性和智慧的勞動(dòng)創(chuàng)造受益于自然。由此而論，天地間至真至善至美，莫過(guò)于人與自然之和諧融合。正如莊子所說(shuō)：“知天之所為，知人之所為者，至也?！倍袊?guó)哲人所言“天人合一”，實(shí)際表明著人類的最高智慧和境界。但是，最高的智慧未必是功利的智慧，最高的境界往往不是現(xiàn)實(shí)的境界，此乃人類雖為萬(wàn)物靈長(zhǎng)，但又歸于萬(wàn)物的本性使然。盡管不無(wú)缺憾，但卻理所當(dāng)然?？v觀古往今來(lái)，可知人類始終是在理想與現(xiàn)實(shí)、理性與物性的矛盾狀態(tài)中存在發(fā)展。不過(guò)，人出于其自然本性但又以其理性確認(rèn)的社會(huì)秩序，又使之在這種永遠(yuǎn)不會(huì)解消的矛盾狀態(tài)中生存發(fā)展成為可能。

內(nèi)容概要

本著取法人際或取法自然的理念，當(dāng)代德國(guó)法學(xué)名著譯事擬系統(tǒng)全面地翻譯當(dāng)代德國(guó)法學(xué)具有代表性的學(xué)術(shù)成果。因?yàn)榈聡?guó)法不僅為可取之一方法律，而且還與當(dāng)代中國(guó)法制有著特殊的關(guān)聯(lián)。事實(shí)上，當(dāng)代中國(guó)內(nèi)地與臺(tái)灣地區(qū)的法制是基于清末民初之際的法律改制發(fā)展而來(lái)。當(dāng)時(shí)采納了歐洲大陸法系法制模式，而其中又以汲取德國(guó)法律，特別是民法、刑法居多。不僅如此，20世紀(jì)以來(lái)中國(guó)法制和法學(xué)的發(fā)展還頗受德國(guó)法制和法學(xué)的影響，現(xiàn)今中國(guó)法制和法學(xué)的不少思路實(shí)際都與后者有關(guān)聯(lián)。因而，中國(guó)法制建設(shè)和法學(xué)進(jìn)步自然更容易從德國(guó)法制與法學(xué)中獲得啟發(fā)。此外，由于近代德國(guó)歷史法學(xué)派和學(xué)說(shuō)匯纂學(xué)派對(duì)羅馬法和羅馬普通法的系統(tǒng)研究與整理，近現(xiàn)代德國(guó)法學(xué)形成并獲得了其本身獨(dú)有的特色，其豐富成熟的法律理論與教條，恰恰是目前乃至21世紀(jì)我國(guó)法學(xué)與法制建設(shè)所迫切需要的。

作者簡(jiǎn)介

作者：(德國(guó))弗里德里?！た枴ゑT·薩維尼 譯者：鄭永流 編者：(德國(guó))艾里克·沃爾夫

書(shū)籍目錄

當(dāng)代德國(guó)法學(xué)名著總序翻譯凡例歷史法學(xué)派的基本思想（1814-1840年）　編者前言　Ⅰ.1　實(shí)證法的產(chǎn)生?、?2　制定法與法經(jīng)（Rechtsbucher）  Ⅱ　法學(xué)中的歷史學(xué)派?、蟆×_馬法的教育價(jià)值后記薩維尼的主要著作薩維尼研究文獻(xiàn)　不歷史法學(xué)派形象的變遷——1967年1月19日在卡爾斯魯厄法學(xué)研究會(huì)上的報(bào)告譯后記：周氏兄弟還是林紓嚴(yán)復(fù)？

章節(jié)摘錄

歷史法學(xué)派的基本思想（1814-1840年）Ⅰ.2制定法與法經(jīng)（Rechtsbucher）真實(shí)的立法對(duì)民法的影響在具體部分并不少見(jiàn)，但這一影響的原因卻甚是不同。首先，既存法律的改變可能同樣是立法者有意為之，因?yàn)楦叩恼文康囊筮@樣做。在今天，當(dāng)非法律者們?cè)谡務(wù)撔碌牧⒎ǖ男枰獣r(shí)，通常不過(guò)是指規(guī)定土地主的各種權(quán)利，這是其中最重要的例子之一。羅馬法的歷史也提供了這種情況的許多例子，少量來(lái)自自由共和時(shí)期，即奧古斯特治下的帕比安的尤利法甚為重要，而自基督教的諸帝以來(lái)，這種例子大量出現(xiàn)。這類制定法容易變成對(duì)法的徒勞無(wú)益的損害，且正好有必要極為節(jié)制這類制定法，這之于那種就教于歷史的人，是再明白不過(guò)的了。法的技術(shù)性一面，在制定法中僅僅對(duì)于形式，對(duì)于與整個(gè)其余法律的關(guān)聯(lián)是必需的，較之通常所想到的，這種關(guān)聯(lián)使立法的技術(shù)方面更加困難。立法對(duì)于民法的第二個(gè)方面的影響概無(wú)可擔(dān)憂之處，即單個(gè)的法律規(guī)范可能是有疑問(wèn)的，或者據(jù)其本性，它們可能具有含糊的、不確定的范圍，例如取得所有的時(shí)效，相反，司法要求有非常清晰的界限。然而，在此，可能出現(xiàn)一種立法，這種立法有助于習(xí)慣，這種立法消除那種疑慮和種種不確定性，因而展現(xiàn)且完全維護(hù)真正的法，即民眾自身的意志。羅馬的典章為了這個(gè)目的建立了一個(gè)適宜的機(jī)構(gòu)，這一機(jī)構(gòu)于各君主制國(guó)家在一定條件下也可能存在。但是，當(dāng)我們談?wù)摾缭诮裉煨枰话愕姆ǖ渲畷r(shí)，完全不考慮這些片面的影響。在此相反，更多地考慮到以下的問(wèn)題。國(guó)家應(yīng)當(dāng)考察其共同的法律儲(chǔ)備，且使其變成書(shū)面的東西，以便這些典籍現(xiàn)在成為唯一的法律淵源。然而，所有其他的東西，即直到今天有效的，不再有效。首先可以問(wèn)，之于這一法典，內(nèi)容應(yīng)從何而來(lái)。根據(jù)上文所介紹的觀點(diǎn)，應(yīng)更加強(qiáng)調(diào)，不考慮既存的法，普適性的理性法應(yīng)當(dāng)決定其內(nèi)容。

后記

歷史法學(xué)派雖產(chǎn)自約200年前的異邦，卻早已成為中國(guó)法律學(xué)人理解法律的前見(jiàn)之一。惜這一前見(jiàn)多源于教科書(shū)和文章的一般介紹，少有歷史法學(xué)派的經(jīng)典可供研讀。然而，也許把胡果的《當(dāng)代羅馬法制度》，薩維尼的《占有權(quán)》、《法律方法論》、《論當(dāng)代立法和法學(xué)的使命》、《中世紀(jì)羅馬法史》、《當(dāng)代羅馬法體系》，普赫塔的《習(xí)慣法》等統(tǒng)統(tǒng)譯成中文，可能反倒沒(méi)有那么多人樂(lè)于談?wù)摎v史法學(xué)派。依中國(guó)人喜“大道至簡(jiǎn)”的思維傳統(tǒng)，前弗萊堡大學(xué)著名法史學(xué)家艾里克·沃爾夫（EkWolf，1902—1977）的這一選編工作，可能還對(duì)中國(guó)讀者的口味。但尚不能大呼過(guò)癮，因?yàn)槲譅柗蜻€是在讓薩維尼自己說(shuō)“歷史法學(xué)派的基本思想”，并未弄出一本薩氏《論語(yǔ)》，薩維尼的德語(yǔ)雖雅，不少人讀起來(lái)仍會(huì)覺(jué)得不那么暢快。

編輯推薦

《歷史法學(xué)派的基本思想(1814-1840年)》為當(dāng)代德國(guó)法學(xué)名著之一。

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