中國(guó)商法立法體系

內(nèi)容概要

本書(shū)提出了一套作為制定我國(guó)形式商法理論基礎(chǔ)的理論體系。作者在構(gòu)建商法立法模式與立法體系的研究中，重點(diǎn)討論了商法的內(nèi)在邏輯與體系、商法的理念與原則、商法法典化的價(jià)值、商主體制度、商行為制度等商法理論中的基本問(wèn)題，為將來(lái)我國(guó)商法典的制定及商事審判實(shí)踐提供了必要的參考。

作者簡(jiǎn)介

王建文，河海大學(xué)法學(xué)院副院長(zhǎng)，副教授，河海大學(xué)商法研究所所長(zhǎng)。江蘇省高?！扒嗨{(lán)工程”優(yōu)秀青年骨干教師（2004年）。先后就讀于西北政法學(xué)院經(jīng)濟(jì)法系（本科）、南京大學(xué)法學(xué)院（碩士、博士）。主要研究領(lǐng)域?yàn)樯谭?、公司法、證券法。發(fā)表學(xué)術(shù)論文三十余篇，其中多篇被《人大復(fù)印資料》全文復(fù)印并被《中國(guó)商法精粹》、《中國(guó)法學(xué)文檔》收錄。出版著作及參編教材十余部，主要有：《商法》（第三版）（普通高等教育“十一五”國(guó)家級(jí)規(guī)劃教材，2007年，參編）、《公司法》（普通高等教育“十一五”國(guó)家級(jí)規(guī)劃教材，2006年，合著）、《商法基礎(chǔ)理論專(zhuān)題研究》（教育部高等教育司推薦“研究生教學(xué)用書(shū)”，2005年，合著）、《商法》（第二版）（教育部高等教育司組編、全國(guó)成人高等教育規(guī)劃教材，2005年，合著）、《商法的價(jià)值、源流及本體》（“十五”國(guó)家重點(diǎn)圖書(shū)出版規(guī)劃，2004年，合著）、《商法論》（2003年，合著）等。

書(shū)籍目錄

導(dǎo)論  一、商法立法模式與立法體系的研究現(xiàn)狀  二、商法立法模式與立法體系的研究?jī)r(jià)值第一章  中國(guó)商法立法體系的缺陷及其補(bǔ)救方案  第一節(jié)  中國(guó)商法的獨(dú)立性：制定特別規(guī)范的內(nèi)在依據(jù)    一、商法獨(dú)立地位的研究視角    二、商法獨(dú)立性問(wèn)題論點(diǎn)辨析    三、“民法商法化”與“商法民法化”背景下的商法獨(dú)立性考察    四、商法獨(dú)立性的特殊視角：商法何以成為民法的特別法  第二節(jié)  中國(guó)現(xiàn)行商法體系的缺陷及其補(bǔ)救思路    一、中國(guó)現(xiàn)行商法體系的結(jié)構(gòu)    二、中國(guó)現(xiàn)行商法體系的缺陷    三、中國(guó)現(xiàn)行商法體系缺陷的補(bǔ)救思路：制定總綱性商法規(guī)范  第三節(jié)  中國(guó)總綱性商法規(guī)范立法模式的現(xiàn)實(shí)選擇：制定形式商法    一、民商分立立法模式分析    二、民商合—立法模式分析    三、中國(guó)總綱性商法規(guī)范立法模式的現(xiàn)實(shí)選擇：制定形式商法第二章  中國(guó)形式商法的借鑒：商法法典化的形成與變異  第一節(jié)  前法典化時(shí)期商法獨(dú)立生長(zhǎng)的歷史軌跡    一、古代社會(huì)商法的萌芽：專(zhuān)門(mén)調(diào)整機(jī)制的缺失    二、中世紀(jì)商法：獨(dú)立生長(zhǎng)的法律體系    三、歐洲早期的商事立法：邏輯化與體系化缺失下的跛足體系  第二節(jié)  法國(guó)商法：法典化、去法典化與再法典化    一、法國(guó)商法的法典化    二、《法國(guó)商法典》制定后法國(guó)商法的發(fā)展    三、法國(guó)商法的去法典化    四、法國(guó)商法的再法典化  第三節(jié)  德國(guó)商法：法典化、去法典化與現(xiàn)代化的努力    一、德國(guó)商法法典化的理論基礎(chǔ)    二、德國(guó)商法法典化的立法基礎(chǔ)    三、德國(guó)商法的法典化    四、德國(guó)商法的去法典化與現(xiàn)代化的努力  第四節(jié)  世界主要商法典的體系特征與發(fā)展趨向    一、日本商法典的體系特征與發(fā)展趨向    二、澳門(mén)商法典的體系特征與缺陷    三、美國(guó)《統(tǒng)一商法典》的體系特征    四、小結(jié)：世界主要商法典的體系特征與發(fā)展趨向第三章  中國(guó)形式商法的選擇與定位  第一節(jié)  中國(guó)形式商法的現(xiàn)實(shí)選擇：《商法通則》    一、中國(guó)商法法典化的立法條件分析    二、中國(guó)商法法典化的立法價(jià)值分析    三、中國(guó)形式商法的現(xiàn)實(shí)選擇：《商法通則》及其立法定位  第二節(jié)  《商法通則》的立法指引（一）：商法的理念    一、“理念”及“法律理念”的內(nèi)涵界定    二、強(qiáng)化私法自治    三、經(jīng)營(yíng)自由    四、保護(hù)營(yíng)利    五、加重責(zé)任  第三節(jié)  《商法通則》立法指引（二）：商法基本原則    一、商法基本原則的界定    二、商主體嚴(yán)格法定原則    三、企業(yè)維持原則    四、保障交易簡(jiǎn)便、快捷原則    五、維護(hù)交易安全原則    六、商法基本原則的功能及《商法通則》的立法安排  第四節(jié)  《商法通則》的立法定位：商法淵源的法律確認(rèn)    一、商法淵源的內(nèi)涵與外延界定    二、商事習(xí)慣法與商事習(xí)慣：效力分析及《商法通則》立法安排    三、商事自治規(guī)則：效力分析及《商法通則》的立法安排    四、商事判例：效力分析及《商法通則》的立法安排    五、學(xué)說(shuō)與一般法律原則：效力分析及《商法通則》的立法安排第四章  《商法通則》體系構(gòu)建的宏觀思路  第一節(jié)  《商法通則》立法體系的理論構(gòu)建    一、《商法通則》立法體例的理論分析與現(xiàn)實(shí)選擇    二、境外商法立法體系及我國(guó)商法學(xué)界對(duì)商法典體系的理論構(gòu)建    三、我國(guó)商法學(xué)界對(duì)《商法通則》立法體系的理論構(gòu)建    四、我國(guó)《商法通則》立法體系理論構(gòu)建的基本思路  第二節(jié)  商主體制度的批判與建構(gòu)：《商法通則》的立法選擇    一、傳統(tǒng)商法中商人的內(nèi)涵與外延    二、傳統(tǒng)商法中商人制度的缺陷    三、商主體性質(zhì)與形態(tài)的變遷：歷史線索與發(fā)展規(guī)律    四、商主體制度的變革與創(chuàng)新：公司商人化、企業(yè)人格化與商人企業(yè)化    五、我國(guó)《商法通則》立法中商主體制度的立法選擇  第三節(jié)  《商法通則》中商事人格權(quán)制度的立法安排的基本思路    一、商事人格權(quán)制度立法的理論基礎(chǔ)    二、《商法通則》立法中商事人格權(quán)法律屬性與制度價(jià)值的定位    三、《商法通則》中商號(hào)權(quán)制度立法安排的基本思路    四、《商法通則》中商譽(yù)權(quán)制度立法安排的基本思路    五、《商法通則》中商業(yè)形象權(quán)制度立法安排的基本思路  第四節(jié)  《商法通則》中商事登記制度立法安排的基本思路    一、商事登記制度立法的理論基礎(chǔ)    二、商事登記制度立法借鑒：境外商事登記立法例與立法原則    三、商事登記制度立法借鑒：境外商事登記法律效力立法例    四、我國(guó)現(xiàn)行商事登記制度的缺陷    五、我國(guó)《商法通則》中商事登記制度立法安排的基本思路  第五節(jié)  《商法通則》中商行為制度立法安排的基本思路    一、《商法通則》中商行為制度的立法借鑒    二、我國(guó)《商法通則》中商行為概念界定的立法選擇    三、我國(guó)《商法通則》中商行為制度立法安排的基本思路主要參考文獻(xiàn)后記

章節(jié)摘錄

　　第一章　中國(guó)商法立法體系的缺陷及其補(bǔ)救方案　　第一節(jié) 中國(guó)商法的獨(dú)立性：制定特別規(guī)范的內(nèi)在依據(jù)　　傳統(tǒng)上商法作為私法之一部分而與作為公法的行政法、刑法、訴訟法等法律部門(mén)區(qū)分開(kāi)來(lái)。但是商法與民法之間的關(guān)系，卻始終未能真正廓清。即便是在具有悠久商法傳統(tǒng)并制定了形式意義上的商法的國(guó)家，這一問(wèn)題也一直處于一種模糊認(rèn)識(shí)或者說(shuō)頗多爭(zhēng)議的狀態(tài)。在我國(guó)，關(guān)于民法與商法之間的關(guān)系，或者說(shuō)商法之于民法的獨(dú)立性，同樣存在許多爭(zhēng)議。一般認(rèn)為，商法的獨(dú)立性包括兩層含義，即商法學(xué)的獨(dú)立性和商法部門(mén)的獨(dú)立性。關(guān)于商法學(xué)的獨(dú)立性，法學(xué)界有著較為一致的觀點(diǎn)。只有極少數(shù)學(xué)者認(rèn)為，商法并非實(shí)際的部門(mén)法，只不過(guò)不嚴(yán)格意義上使用“民商法”或“商法”的概念而已。關(guān)于商法是否具有部門(mén)法地位的問(wèn)題，則從來(lái)都無(wú)定論。在德國(guó)、法國(guó)、日本等傳統(tǒng)民商分立國(guó)家，關(guān)于該問(wèn)題的爭(zhēng)論也非常激烈，在我國(guó)也可謂“世紀(jì)之爭(zhēng)”?！　∫?、商法獨(dú)立地位的研究視角　　在歐洲，商法因具有共同的中世紀(jì)商人習(xí)慣法傳統(tǒng)，又加之其調(diào)整的是具有共同規(guī)律的市場(chǎng)交易關(guān)系，各國(guó)商法似乎應(yīng)當(dāng)理念相通、制度相近，實(shí)則不然。在商法的獨(dú)立性問(wèn)題上，各國(guó)理解也并不一致。無(wú)論在商法的具體范疇上理解與規(guī)定如何，在民商分立國(guó)家商法固然具有獨(dú)立性，在民商合一國(guó)家商法也具有相對(duì)的獨(dú)立性。同時(shí)，商法也都依賴于民法而存在，只不過(guò)其程度與范圍不同而已。但除此之外，在界定商法獨(dú)立性時(shí)，必須明確各國(guó)商法的特定含義，并將其在本國(guó)的不同發(fā)展階段所理解的商法含義區(qū)分開(kāi)來(lái)，否則只能以訛傳訛，難以得出令人信服的結(jié)論。這一點(diǎn)，在法國(guó)商法中表現(xiàn)得非常明顯。因此，我們?cè)谂袛嗌谭ǖ莫?dú)立性問(wèn)題時(shí)，不能僅僅站在某一個(gè)國(guó)家商法甚至其商法典的立場(chǎng)上，這樣只見(jiàn)樹(shù)木不見(jiàn)森林的研究方法必然難以得出科學(xué)的結(jié)論。實(shí)際上，盡管商法淵源甚久，但即使是在諸如法國(guó)、德國(guó)這樣的大陸法系代表性國(guó)家，商法理論、制度與民法理論、制度相比也顯得極不成熟。各國(guó)商法在幾經(jīng)修訂之后仍然少有成熟者，因而根本不能妄斷哪一種制度及其相應(yīng)理論更加科學(xué)。而諸國(guó)商法又各有不同，更加增添了商法地位的判斷難度。因此，我們處于一個(gè)沒(méi)有任何標(biāo)準(zhǔn)或者說(shuō)缺乏相對(duì)得到公認(rèn)的制度與理論作為一般指導(dǎo)的歷史時(shí)期。

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