中國(guó)法律的傳統(tǒng)與近代轉(zhuǎn)型

前言

中國(guó)是世界著名的法制文明古國(guó)之一，法律的歷史可以上溯到公元前三千年左右，而且輾轉(zhuǎn)相承，綿延不絕，迄未中斷。這是古埃及、古巴比倫、古印度、古波斯等國(guó)所不具備的一大特點(diǎn)和一大優(yōu)點(diǎn)。由此而形成了歷史悠久、源流清晰、特色鮮明的法律傳統(tǒng)。它產(chǎn)生于中國(guó)的文化土壤，是中華民族的智慧與創(chuàng)造力的體現(xiàn)。它的完整性與系統(tǒng)性以及遺留至今浩瀚的法學(xué)著作、歷代法典王章與檔案資料，均為世界所少有。雄辯地說(shuō)明了中華民族對(duì)世界法文化寶庫(kù)的巨大貢獻(xiàn)，以及中華法系何以受到各國(guó)的尊重，長(zhǎng)時(shí)期地傲然自立于世界法律歷史之林。中國(guó)古代法律總是依托于社會(huì)的發(fā)展而發(fā)展，尤其是在社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期法律也相應(yīng)地發(fā)生巨大的變革，并以其特有的功能為社會(huì)的轉(zhuǎn)型發(fā)揮著催生的作用。從法律與社會(huì)的相互關(guān)系中可以把握法律發(fā)展的階段性與規(guī)律性，以及法律傳統(tǒng)與中國(guó)國(guó)情、社情相適應(yīng)的典型性。中國(guó)自古以來(lái)就是統(tǒng)一的多民族國(guó)家，不同的民族在不同的時(shí)代，由于文化、經(jīng)濟(jì)、政治發(fā)展的差別而處于不同的歷史地位，對(duì)于中國(guó)法律傳統(tǒng)的形成與發(fā)展所起的作用也各自不同。但無(wú)論如何，中國(guó)法律傳統(tǒng)是各民族人民共同締造的，凝聚了各族人民的法律智慧，是各民族的法律文化與法制經(jīng)驗(yàn)相互交流與吸引的結(jié)果。

內(nèi)容概要

本書(shū)從多角度研究和剖析了中國(guó)法律的悠久傳統(tǒng)，極大地豐富了對(duì)中華法系的認(rèn)識(shí)，并從理論與實(shí)際的結(jié)合上，闡述了近代法律的轉(zhuǎn)型，為讀者理出了中國(guó)法律古今的脈絡(luò)。    本書(shū)將法律制度與文化和歷史人物的活動(dòng)與重大事件疊現(xiàn)，探討法律傳統(tǒng)特征，具有強(qiáng)烈的歷史真實(shí)感和可讀性。    本書(shū)是法律史學(xué)科考研與考博的必瀆書(shū)，也是學(xué)科外人士了解中國(guó)法律傳統(tǒng)與衍變，領(lǐng)悟現(xiàn)代中國(guó)法律精髓的首選佳作。

作者簡(jiǎn)介

張晉藩，男，中國(guó)政法大學(xué)終身教授，教育部人文社會(huì)科學(xué)重點(diǎn)研究基地——中國(guó)政法大學(xué)法律史學(xué)研究院名譽(yù)院長(zhǎng)。主要成果：《中華法制文明的演進(jìn)》、《中國(guó)近代社會(huì)與法制文明》、《中國(guó)法律的傳統(tǒng)與近代轉(zhuǎn)型》等專(zhuān)著，并在國(guó)內(nèi)外學(xué)術(shù)刊物發(fā)表論文200余篇。

書(shū)籍目錄

前言中國(guó)法律的傳統(tǒng)  一、引禮入法禮法結(jié)合    （一）禮的產(chǎn)生    （二）禮的作用    （三）引禮入法    （四）禮法結(jié)合  二、以人為本明德慎刑    （一）中國(guó)古代人本主義思想的形成與發(fā)展    （二）人本主義思想影響下的中國(guó)傳統(tǒng)法律    （三）中國(guó)傳統(tǒng)法律中人本主義思想的反思  三、權(quán)利等差義務(wù)本位    （一）立法等差    （二）司法特權(quán)    （三）義務(wù)本位  四、法尚公平重刑輕民    （一）關(guān)于法律公平的論述    （二）體現(xiàn)公平的法律原則    （三）重刑輕民  五、恭行天理執(zhí)法原情    （一）天理與國(guó)法溝通    （二）國(guó)法與人情相合    （三）天理、國(guó)法、人情三者協(xié)調(diào)統(tǒng)一  六、法自君出權(quán)尊于法    （一）先秦的專(zhuān)制王權(quán)與法制    （二）皇權(quán)的制度化與法律化    （三）皇權(quán)與法制的沖突  七、家族本位倫理法治    （一）家法族規(guī)是傳統(tǒng)法律的重要組成部分    （二）家族倫理法的發(fā)展歷程    （三）倫理法的具體內(nèi)容與家長(zhǎng)權(quán)的法律表現(xiàn)    （四）家族本位倫理法的社會(huì)成因  八、以法治官明職課責(zé)    （一）職官的設(shè)置與編制    （二）職官的任免考選    （三）職官的考課獎(jiǎng)懲    （四）職官的俸祿與休致    （五）對(duì)職官的一般監(jiān)督和法律約束    （六）要求官吏依狀鞫訊，以法斷罪  九、縱向比較因時(shí)定制    （一）以前朝為鑒，確定新的法制建設(shè)重點(diǎn)    （二）律典的篇目結(jié)構(gòu)經(jīng)過(guò)比較而不斷調(diào)整    （三）立法的內(nèi)容經(jīng)過(guò)比較更加輕重有分和貼近生活  十、統(tǒng)一釋法律學(xué)獨(dú)秀    （一）中國(guó)古代律學(xué)的發(fā)展歷程    （二）清代律學(xué)的成就    （三）中國(guó)古代律學(xué)的基本特點(diǎn)    （四）中西法文化的比較  十一、諸法并存民刑有分    （一）法典體例上的沿襲與保守    （二）法律體系上的“諸法并存，民刑有分”  十二、立法修律比附判例    （一）制定法在傳統(tǒng)法律中的地位    （二）判例法的發(fā)展及其作用    （三）制定法與判例法的相互為用  十三、援法定罪類(lèi)推裁斷    （一）成文法的公布引發(fā)了援法定罪與類(lèi)推擅斷的爭(zhēng)論    （二）秦漢時(shí)期的皆有法式與類(lèi)推決獄    （三）科罪具引律文與出罪明輕，人罪明重    （四）鞫獄分司與援法定罪    （五）極端專(zhuān)制下的引律與比附  十四、無(wú)訟是求調(diào)處息爭(zhēng)    （一）“無(wú)訟”是儒家的理想境界    （二）以調(diào)處息爭(zhēng)，實(shí)現(xiàn)無(wú)訟    （三）無(wú)訟作為中國(guó)古代法律傳統(tǒng)的根源    （四）無(wú)訟是以逃避訟累為代價(jià)  十五、中華法系各族締造    （一）中華法系與世界    （二）中華法系是中華各族的共同締造中國(guó)法律的近代轉(zhuǎn)型  一、西方法文化的輸入    （一）鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)前的中國(guó)和世界    （二）西方法文化的輸入與中國(guó)法文化封閉狀態(tài)的被打破    （三）翻譯和出版，廣泛傳播近代西方法文化    （四）國(guó)外歸來(lái)的中國(guó)人對(duì)西方法文化的介紹  二、傳統(tǒng)法觀(guān)念的轉(zhuǎn)變    （一）由固守成法到師夷變法    （二）由維護(hù)三綱到批判三綱    （三）由盲目排外到中體西用    （四）由專(zhuān)制神圣到君憲共和    （五）由以人治國(guó)到以法治國(guó)    （六）由義務(wù)本位到權(quán)利追求    （七）由司法與行政不分到司法獨(dú)立    （八）由以刑為主到諸法并重  三、轉(zhuǎn)型過(guò)程中的法制改革思想與實(shí)踐    （一）洋務(wù)派的稍變成法，引進(jìn)西法    （二）戊戌變法與法制改革    （三）晚清法律的近代化  四、民國(guó)時(shí)期法律近代轉(zhuǎn)型的繼續(xù)推進(jìn)    （一）繼續(xù)推進(jìn)的時(shí)代背景    （二）繼續(xù)推進(jìn)的思想基礎(chǔ)    （三）繼續(xù)推進(jìn)的歷程與成就  五、中國(guó)法律近代轉(zhuǎn)型的歷史價(jià)值及經(jīng)驗(yàn)借鑒    （一）中國(guó)法律近代轉(zhuǎn)型的西方化形態(tài)    （二）中國(guó)法律近代轉(zhuǎn)型的取向和歷史借鑒

章節(jié)摘錄

最后，監(jiān)臨主守官犯罪從重。按《唐律疏議》在唐代的四等官中，判官以上都稱(chēng)“監(jiān)臨”官。至于“主守”，包括“行案典吏，專(zhuān)主掌其事及守當(dāng)倉(cāng)庫(kù)、獄囚、雜物之類(lèi)”，是具體辦事的佐史、小吏等。對(duì)于監(jiān)臨主守官采取犯罪從重的原則，如竊盜罪一般沒(méi)有死刑，盜五十匹，罪止加役流。但若監(jiān)守自盜，則加凡盜二等，至三十匹絞，而且不在赦限。在行政公共事務(wù)方面，對(duì)監(jiān)臨官的要求也嚴(yán)于一般官吏。例如，戶(hù)口脫漏、田疇荒蕪、賦役不均、課稅不充、堤防橋梁失修、水火為患、庫(kù)物受損及部?jī)?nèi)出盜等，一般皆以長(zhǎng)官為首，佐職為從，分別承當(dāng)責(zé)任，從而使權(quán)與責(zé)緊密聯(lián)系在一起。除上述原則外，在唐律中還列有懲治瀆職的眾多條款，如州縣長(zhǎng)官和諸道折沖府的軍官私自離開(kāi)轄境超過(guò)一夜，杖一百。無(wú)故不赴衙，應(yīng)值宿不值，給假超假不歸，赴任限期內(nèi)未到，均按日分別處笞、杖、徒刑。受制出使的官員不及時(shí)復(fù)命，或干預(yù)其他事務(wù)，徒一年半，因而造成損失者徒三年。凡按律令式，應(yīng)上奏之事而不上奏，或上奏不該上奏之事，或不待批復(fù)徑自施行與改定者，均杖八十。越權(quán)代他人簽署文書(shū)，杖八十，代判則徒一年。唐代還強(qiáng)調(diào)官員保密，對(duì)于“謀討襲及收捕謀叛”等“大事”，泄密者絞。一般性質(zhì)的泄密，徒一年半，泄密于外國(guó)使臣，罪加一等。在中國(guó)古代治官之法中，特別值得提出的是懲治職官貪污受賄的法律，不僅歷史悠久，而且規(guī)范詳密，既是中國(guó)刑法史的基本組成部分，也是以法治官的重要表現(xiàn)。早在夏朝便出現(xiàn)了最初的懲治官吏貪污法，《左傳·昭公十四年》引《夏書(shū)》說(shuō)：“昏墨賊殺，皋陶之刑也?！狈病皭憾用罏榛瑁澮詳」贋槟?，殺人不忌為賊”，可見(jiàn)墨就是官吏貪污的罪名，犯者處重刑。

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