中國法律的傳統(tǒng)與近代轉(zhuǎn)型

前言

中國是世界著名的法制文明古國之一，法律的歷史可以上溯到公元前三千年左右，而且輾轉(zhuǎn)相承，綿延不絕，迄未中斷。這是古埃及、古巴比倫、古印度、古波斯等國所不具備的一大特點(diǎn)和一大優(yōu)點(diǎn)。由此而形成了歷史悠久、源流清晰、特色鮮明的法律傳統(tǒng)。它產(chǎn)生于中國的文化土壤，是中華民族的智慧與創(chuàng)造力的體現(xiàn)。它的完整性與系統(tǒng)性以及遺留至今浩瀚的法學(xué)著作、歷代法典王章與檔案資料，均為世界所少有。雄辯地說明了中華民族對世界法文化寶庫的巨大貢獻(xiàn)，以及中華法系何以受到各國的尊重，長時(shí)期地傲然自立于世界法律歷史之林。中國古代法律總是依托于社會(huì)的發(fā)展而發(fā)展，尤其是在社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期法律也相應(yīng)地發(fā)生巨大的變革，并以其特有的功能為社會(huì)的轉(zhuǎn)型發(fā)揮著催生的作用。從法律與社會(huì)的相互關(guān)系中可以把握法律發(fā)展的階段性與規(guī)律性，以及法律傳統(tǒng)與中國國情、社情相適應(yīng)的典型性。中國自古以來就是統(tǒng)一的多民族國家，不同的民族在不同的時(shí)代，由于文化、經(jīng)濟(jì)、政治發(fā)展的差別而處于不同的歷史地位，對于中國法律傳統(tǒng)的形成與發(fā)展所起的作用也各自不同。但無論如何，中國法律傳統(tǒng)是各民族人民共同締造的，凝聚了各族人民的法律智慧，是各民族的法律文化與法制經(jīng)驗(yàn)相互交流與吸引的結(jié)果。

內(nèi)容概要

本書從多角度研究和剖析了中國法律的悠久傳統(tǒng)，極大地豐富了對中華法系的認(rèn)識，并從理論與實(shí)際的結(jié)合上，闡述了近代法律的轉(zhuǎn)型，為讀者理出了中國法律古今的脈絡(luò)。    本書將法律制度與文化和歷史人物的活動(dòng)與重大事件疊現(xiàn)，探討法律傳統(tǒng)特征，具有強(qiáng)烈的歷史真實(shí)感和可讀性。    本書是法律史學(xué)科考研與考博的必瀆書，也是學(xué)科外人士了解中國法律傳統(tǒng)與衍變，領(lǐng)悟現(xiàn)代中國法律精髓的首選佳作。

作者簡介

張晉藩，男，中國政法大學(xué)終身教授，教育部人文社會(huì)科學(xué)重點(diǎn)研究基地——中國政法大學(xué)法律史學(xué)研究院名譽(yù)院長。主要成果：《中華法制文明的演進(jìn)》、《中國近代社會(huì)與法制文明》、《中國法律的傳統(tǒng)與近代轉(zhuǎn)型》等專著，并在國內(nèi)外學(xué)術(shù)刊物發(fā)表論文200余篇。

書籍目錄

前言中國法律的傳統(tǒng)  一、引禮入法禮法結(jié)合    （一）禮的產(chǎn)生    （二）禮的作用    （三）引禮入法    （四）禮法結(jié)合  二、以人為本明德慎刑    （一）中國古代人本主義思想的形成與發(fā)展    （二）人本主義思想影響下的中國傳統(tǒng)法律    （三）中國傳統(tǒng)法律中人本主義思想的反思  三、權(quán)利等差義務(wù)本位    （一）立法等差    （二）司法特權(quán)    （三）義務(wù)本位  四、法尚公平重刑輕民    （一）關(guān)于法律公平的論述    （二）體現(xiàn)公平的法律原則    （三）重刑輕民  五、恭行天理執(zhí)法原情    （一）天理與國法溝通    （二）國法與人情相合    （三）天理、國法、人情三者協(xié)調(diào)統(tǒng)一  六、法自君出權(quán)尊于法    （一）先秦的專制王權(quán)與法制    （二）皇權(quán)的制度化與法律化    （三）皇權(quán)與法制的沖突  七、家族本位倫理法治    （一）家法族規(guī)是傳統(tǒng)法律的重要組成部分    （二）家族倫理法的發(fā)展歷程    （三）倫理法的具體內(nèi)容與家長權(quán)的法律表現(xiàn)    （四）家族本位倫理法的社會(huì)成因  八、以法治官明職課責(zé)    （一）職官的設(shè)置與編制    （二）職官的任免考選    （三）職官的考課獎(jiǎng)懲    （四）職官的俸祿與休致    （五）對職官的一般監(jiān)督和法律約束    （六）要求官吏依狀鞫訊，以法斷罪  九、縱向比較因時(shí)定制    （一）以前朝為鑒，確定新的法制建設(shè)重點(diǎn)    （二）律典的篇目結(jié)構(gòu)經(jīng)過比較而不斷調(diào)整    （三）立法的內(nèi)容經(jīng)過比較更加輕重有分和貼近生活  十、統(tǒng)一釋法律學(xué)獨(dú)秀    （一）中國古代律學(xué)的發(fā)展歷程    （二）清代律學(xué)的成就    （三）中國古代律學(xué)的基本特點(diǎn)    （四）中西法文化的比較  十一、諸法并存民刑有分    （一）法典體例上的沿襲與保守    （二）法律體系上的“諸法并存，民刑有分”  十二、立法修律比附判例    （一）制定法在傳統(tǒng)法律中的地位    （二）判例法的發(fā)展及其作用    （三）制定法與判例法的相互為用  十三、援法定罪類推裁斷    （一）成文法的公布引發(fā)了援法定罪與類推擅斷的爭論    （二）秦漢時(shí)期的皆有法式與類推決獄    （三）科罪具引律文與出罪明輕，人罪明重    （四）鞫獄分司與援法定罪    （五）極端專制下的引律與比附  十四、無訟是求調(diào)處息爭    （一）“無訟”是儒家的理想境界    （二）以調(diào)處息爭，實(shí)現(xiàn)無訟    （三）無訟作為中國古代法律傳統(tǒng)的根源    （四）無訟是以逃避訟累為代價(jià)  十五、中華法系各族締造    （一）中華法系與世界    （二）中華法系是中華各族的共同締造中國法律的近代轉(zhuǎn)型  一、西方法文化的輸入    （一）鴉片戰(zhàn)爭前的中國和世界    （二）西方法文化的輸入與中國法文化封閉狀態(tài)的被打破    （三）翻譯和出版，廣泛傳播近代西方法文化    （四）國外歸來的中國人對西方法文化的介紹  二、傳統(tǒng)法觀念的轉(zhuǎn)變    （一）由固守成法到師夷變法    （二）由維護(hù)三綱到批判三綱    （三）由盲目排外到中體西用    （四）由專制神圣到君憲共和    （五）由以人治國到以法治國    （六）由義務(wù)本位到權(quán)利追求    （七）由司法與行政不分到司法獨(dú)立    （八）由以刑為主到諸法并重  三、轉(zhuǎn)型過程中的法制改革思想與實(shí)踐    （一）洋務(wù)派的稍變成法，引進(jìn)西法    （二）戊戌變法與法制改革    （三）晚清法律的近代化  四、民國時(shí)期法律近代轉(zhuǎn)型的繼續(xù)推進(jìn)    （一）繼續(xù)推進(jìn)的時(shí)代背景    （二）繼續(xù)推進(jìn)的思想基礎(chǔ)    （三）繼續(xù)推進(jìn)的歷程與成就  五、中國法律近代轉(zhuǎn)型的歷史價(jià)值及經(jīng)驗(yàn)借鑒    （一）中國法律近代轉(zhuǎn)型的西方化形態(tài)    （二）中國法律近代轉(zhuǎn)型的取向和歷史借鑒

章節(jié)摘錄

最后，監(jiān)臨主守官犯罪從重。按《唐律疏議》在唐代的四等官中，判官以上都稱“監(jiān)臨”官。至于“主守”，包括“行案典吏，專主掌其事及守當(dāng)倉庫、獄囚、雜物之類”，是具體辦事的佐史、小吏等。對于監(jiān)臨主守官采取犯罪從重的原則，如竊盜罪一般沒有死刑，盜五十匹，罪止加役流。但若監(jiān)守自盜，則加凡盜二等，至三十匹絞，而且不在赦限。在行政公共事務(wù)方面，對監(jiān)臨官的要求也嚴(yán)于一般官吏。例如，戶口脫漏、田疇荒蕪、賦役不均、課稅不充、堤防橋梁失修、水火為患、庫物受損及部內(nèi)出盜等，一般皆以長官為首，佐職為從，分別承當(dāng)責(zé)任，從而使權(quán)與責(zé)緊密聯(lián)系在一起。除上述原則外，在唐律中還列有懲治瀆職的眾多條款，如州縣長官和諸道折沖府的軍官私自離開轄境超過一夜，杖一百。無故不赴衙，應(yīng)值宿不值，給假超假不歸，赴任限期內(nèi)未到，均按日分別處笞、杖、徒刑。受制出使的官員不及時(shí)復(fù)命，或干預(yù)其他事務(wù)，徒一年半，因而造成損失者徒三年。凡按律令式，應(yīng)上奏之事而不上奏，或上奏不該上奏之事，或不待批復(fù)徑自施行與改定者，均杖八十。越權(quán)代他人簽署文書，杖八十，代判則徒一年。唐代還強(qiáng)調(diào)官員保密，對于“謀討襲及收捕謀叛”等“大事”，泄密者絞。一般性質(zhì)的泄密，徒一年半，泄密于外國使臣，罪加一等。在中國古代治官之法中，特別值得提出的是懲治職官貪污受賄的法律，不僅歷史悠久，而且規(guī)范詳密，既是中國刑法史的基本組成部分，也是以法治官的重要表現(xiàn)。早在夏朝便出現(xiàn)了最初的懲治官吏貪污法，《左傳·昭公十四年》引《夏書》說：“昏墨賊殺，皋陶之刑也?！狈病皭憾用罏榛?，貪以敗官為墨，殺人不忌為賊”，可見墨就是官吏貪污的罪名，犯者處重刑。

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