臺商投資大陸法律風險解析及應對

前言

兩岸關系近來不斷升溫，經(jīng)貿(mào)聯(lián)系日益加深。一方面臺商投資是中國大陸地區(qū)經(jīng)濟發(fā)展的重要資本來源，大陸堅持對臺商投資在法律和政策上予以傾斜，各個具體地區(qū)也有針對臺商投資的具體法規(guī)和政策。同時，臺灣同胞對故鄉(xiāng)的濃濃深情、大陸優(yōu)良的投資環(huán)境以及巨大的市場都成為臺商投資大陸的重要考量因素。另一方面，雖然臺灣地區(qū)一直限制大陸對臺灣投資，特別是明確限制陸資進入關涉“國家安全”的敏感行業(yè)，同時限制陸資進入某些行業(yè)的范圍，具有一定的歧視性意味。但是，臺灣地區(qū)在吸引陸資發(fā)展經(jīng)濟的巨大的經(jīng)濟實惠面前，對于陸資的態(tài)度有緩和的趨勢，可以說陸資進入臺灣只是時間的問題。兩岸經(jīng)貿(mào)聯(lián)系日益加深的這種情勢，使得了解兩岸投資相關法律法規(guī)的要求愈加迫切。時值此時，北京市子悅律師事務所主任鄧建國律師邀請我為其撰寫的《臺商大陸投資法律風險解析及應對》和《投資臺灣法律實務問答》兩本書作序，我欣然應允，這兩本書的出版是對于兩岸法律實務交流的一種有益探討。近年來海峽兩岸的法學研究交流不斷深入，并促進了兩岸法學研究的發(fā)展。同時臺灣地區(qū)的法學理論發(fā)展對大陸法學研究和立法產(chǎn)生了很大的影響。但是兩岸實務界的交流還沒有達到應有的程度，雖然在很多時候解決關涉兩岸民眾的具體法律問題要依賴于政治上的考慮，但毋庸置疑兩岸的法律實務界人士應該在尋求法律解決的方向上多做努力。臺灣法律實務界對這方面問題的關注令人欽佩，臺灣地區(qū)有很多實務界人士撰寫了相關的論文和著作，相比而言，大陸實務界在這方面的論著就顯得有些匱乏，鄧律師這兩本書的出版是一個良好的開端。

內容概要

《臺商投資大陸的法律風險解析及應對》稿選取了臺商來大陸投資最常見的公司設立,合同,知識產(chǎn)權,人力資源,稅務,金融等六個方面,本著簡明實用的目的,采用了章——專題——問題的形式,選取本章中最重要,最常見和臺商最關心的內容,并且每個部分設置風險與應對兩個基本板塊,通過的案例幫助臺商臺商分析來大陸投資可能遇到的法律風險的來源,表現(xiàn)和成因,作到事前防范和時候排解。

作者簡介

鄧建國，律師，中國政法大學國際法學院教授（兼職）、中華全國刑辯委員會委員、中國二戰(zhàn)勞工向日索賠律師團團長、北京市子悅律師事務所主任，以“怪才”聞名于京城律師界。因其對待客戶誠懇，辦理案件頗具獨到眼光，善為重大疑難案件，被同行喻為“殺入律師行業(yè)的一匹黑馬”。

書籍目錄

序序本書導讀  一、本書結構  二、本書使用建議緒論第一部分 公司法律風險解析及應對  第一章 公司的設立    一、在大陸設立企業(yè)的形式    二、設立海外離岸公司對大陸進行投資    三、臺資公司章程制定中的風險    四、公司出資責任    五、臺灣投資者隱名投資的法律風險    六、公司治理結構導致的風險  第二章 公司并購、上市    一、臺資企業(yè)直接上市的法律風險    二、臺資企業(yè)的間接上市——買殼上市    三、臺資企業(yè)并購國企的機會與風險  第三章 公司經(jīng)營    一、臺商投資大陸涉及土地使用權時的風險    二、臺資企業(yè)面臨的環(huán)境風險  第四章 公司終止    企業(yè)的終止導致的風險第二部分 合同法律風險解析及應對  第一章 合同訂立的三大風險    一、合同形式的選擇    二、要約與承諾的意義    三、合同條款的約定  第二章 合同效力問題    一、合同生效的注意事項    二、合同無效與合同可撤銷  第三章 合同的履行與違約    一、合同履行——在風險中前行    二、違約——合同利益的殺手  第四章 買賣合同    一、出賣人的義務與風險    二、買受人的義務與風險    三、幾種特殊買賣合同的特殊規(guī)定  第五章 運輸合同    一、貨運合同的風險    二、客運合同的風險  結語第三部分 知識產(chǎn)權法律風險解析及應對  第一章 商標權的風險解析及應對    一、在大陸注冊商標應當注意的事項    二、避免注冊商標的撤銷    三、商標轉讓應注意的事項    四、如何防范商標的侵權    五、如何應對將商標搶注為域名的現(xiàn)象  第二章 專利權的風險解析及應對    一、不適宜作為專利申請保護的發(fā)明創(chuàng)造    二、防范可專利性帶來的風險    三、警惕用專利申請?zhí)栕鲂麄?   四、專利技術開發(fā)的權利歸屬及風險    五、專利技術許可實施應當防范的風險    六、轉讓專利權應當注意的事項    七、專利侵權的防范及救濟  第三章 著作權的風險解析及應對    一、臺商，你的作品享有著作權法的保護嗎？    二、計算機軟件的保護第四部分 人力資源法律風險解析及應對  第一章 《勞動合同法》理論與法律風險管理    一、《勞動合同法》立法目的與臺商企業(yè)風險    二、勞動合同與勞務合同辨析  第二章 《勞動合同法》實踐與法律風險管理    一、競業(yè)禁止與商業(yè)秘密保護    二、服務期的培訓費及違約金    三、無固定期限勞動合同的應對管理    四、試用期應遵循的規(guī)定    五、勞動合同必備條款及期限設計    六、勞動合同期的合理選擇    七、勞動合同無效及部分無效的情形    八、《勞動合同法》中關于經(jīng)濟補償?shù)囊?guī)定    九、聘用員工應該注意的問題    十、“一裁終局”制的風險    結語第五部分 稅務法律風險解析及應對  第一章 樹立稅務風險意識——最大的風險在于沒有意識到風險    一、僥幸和不幸相伴而行    二、知法方能守法    三、稅務風險控制不只關乎財務    四、走出思維定勢的陰影    五、正確認識“關系論”  第二章 增值稅稅務風險應對及納稅籌劃    一、增值稅的概念及其稅率    二、增值稅納稅身份的秘密    三、增值稅的籌劃  第三章 新企業(yè)所得稅法上路    一、解讀新《企業(yè)所得稅法》的變化    二、居民企業(yè)的相關規(guī)定    三、應對匯出預提所得稅    四、稅收優(yōu)惠的變化    五、高新技術企業(yè)的認定    六、反避稅新規(guī)  第四章 來自發(fā)票的稅務風險及應對    一、入賬憑證的合法性    二、發(fā)票不能入賬的困惑    三、發(fā)票使用的程序規(guī)定    四、假發(fā)票的陷阱    五、對方拒開發(fā)票的問題第六部分 資本融通的法律風險解析及應對  第一章 臺商投資企業(yè)在大陸投資之一般法律風險問題    一、法律風險簡介和風險類型    二、法律風險之整體防范  第二章 大陸臺商投資企業(yè)融資風險解析和防范    一、大陸臺商投資企業(yè)融資之現(xiàn)狀分析    二、臺商投資企業(yè)融資困難及其風險問題的原因分析    三、大陸臺商的融資策略與風險防范  第三章 臺商投資企業(yè)具體融資風險及風險防范    一、應收賬款質押的法律風險解析和防范    二、浮動抵押融資法律風險之解析和防范    三、有限責任公司股權質押法律風險解析和防范  結語附錄

章節(jié)摘錄

（一）合同中明確約定成果歸屬合同條款中對雙方權利與義務的約定是技術合同中最主要的內容，也是核心部分，它是具體明確規(guī)定雙方當事人全面履行合同的內容與依據(jù)。同時合同條款在沒有違反法律強行性規(guī)定并經(jīng)雙方簽字確認后，就具有法律上的約束力，雙方必須遵守，在合同履行過程中發(fā)生糾紛時，它是人民法院或仲裁機構確定合同效力、違約責任的法律依據(jù)。所以，臺商在簽訂合同時一定要認真明確合同中權利歸屬與義務責任的分配。充分考慮何種分配是企業(yè)利益最大化的因素，同時應注意規(guī)避上述風險分析中提到的各種分配方式中可能出現(xiàn)的風險。此外，在合同沒有明確約定的情況下其權利義務又是如何，相關法律、法規(guī)是如何規(guī)定的，也是臺商在簽訂合同時應當注意的問題。1．依照《合同法》相關規(guī)定技術成果的權利歸屬（1）委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當事人另有約定的以外，申請專利的權利屬于研究開發(fā)人即受托人。委托人在同等條件下有優(yōu)先受讓專利申請權的權利。研究開發(fā)人取得專利權的，委托人享有免費實施該專利的權利。（2）合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除另有約定外，專利申請的權利屬于合作開發(fā)方共有。一方轉讓申請權的共有份額的，其他各方享有以同等條件優(yōu)先受讓的權利；而一方放棄權利時，另一方可單獨申請，申請批準后，棄權方有免費實施該專利權的權利；另一方面，在共有時，合作一方不同意申請專利的，另一方是不得申請的。（3）委托開發(fā)或者合作開發(fā)完成的技術成果的使用、轉讓以及分配利益的方法，雙方?jīng)]有約定或者約定不明確，均有使用和轉讓的權利，但研究開發(fā)的受托人不得在向委托人交付研究開發(fā)成果之前，將研究開發(fā)成果轉讓給第三人。2．合同中約定技術成果權利歸屬應考慮的因素（1）在合作開發(fā)合同中，合作研發(fā)成果歸屬的約定還應當特別考慮到依照更有利于其實施的原則來確定，因為技術只有通過實施，轉化為現(xiàn)實的生產(chǎn)力，知識產(chǎn)權的經(jīng)濟和社會效益及價值才能充分體現(xiàn)出來。為此，合作研發(fā)成果的歸屬必須綜合考慮各方面因素，如合作雙方或者是合作研發(fā)機構把技術應用到實踐的能力，怎樣更有利于在合作研發(fā)成果的基礎上再進行研發(fā)。

媒體關注與評論

這兩本書用語平實，論述深入淺出，…通俗易懂，達到了實用性和法學理論探討的恰當平衡，使得讀者在了解法律實務操作流程的同時能夠體會到法律本身的邏輯美感。對讀者來說，讀_本好書，就是結識一位好朋友。相信這兩本書必定會讓每一位讀到的人有所悟、有收獲！——江平江平，原中國政法大學校長，終身教授，我國民商法學的主要奠基人之一。鄧建國兄真知卓見，本系列書籍講解案例、分析理論，深入淺出，非但指出問題之所在，精確的分析問題，最重要的能準確地提出解決問題之道，應是臺灣地區(qū)與大陸地區(qū)之產(chǎn)業(yè)界、學界、商界，甚至是政府部門值得研讀！一書在手，誠如良師益友隨身在旁?！噥頍j賴來焜，臺灣玄奘大學法律學院院長，中國（大陸）海事忡裁委員會仲裁員。在國際司法領域造詣頗深。

編輯推薦

《臺商投資大陸法律風險解析及應對》由法律出版社出版。

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