中國判決理由的傳統(tǒng)與現(xiàn)代轉型

前言

受命為《西南政法大學法學學術文庫》（以下簡稱《法學學術文庫》）寫序是件幸運的苦差事。言其幸運是組織的信任，言其苦差實頗費心力。愚意以為，《法學學術文庫》的出版是學?？蒲械氖⑴e。述其作用論其特點，必須回放在一定的歷史背景下予以說明。偉人說過：忘記過去就意味著背叛。偉人還說過，沒有比較就沒有鑒別。眾所周知，今天的西南政法大學（1995年前名為西南政法學院，人們常簡稱其為西政）已經(jīng)五十有五啦，假如是個自然人，當此年齡段該是知天命多時了。五十五個年頭，它有過創(chuàng)業(yè)的艱辛，有過成功的喜悅，有過失敗的悲哀，有過耀眼的光環(huán)。它少年慘遭磨難，青年恰逢盛世。從縱向看，大致可切分為三個時期：第一，奠基期。時間跨度當從1953年建校算起至1966年上半年。學校從批準到選址，從選址到成立，從成立到教學，基本是順應政治之需。司法改革運動又“使一大批并無政治問題的法學專家、教授被拒之于新的司法機關和大學講壇之外”彼時不以做學問為時髦而以講政治為榮耀。雖有少許著述出臺但基本上是談不上法學研究的。

內(nèi)容概要

本書是第一本對中國判決理由的傳統(tǒng)與現(xiàn)代轉型進行專門研究的專著，試圖從體系到內(nèi)容填補該領域的學術空白。它從多向度的視角來展開研究，并借用了歷史學和社會學等學科的研究方法，運用了大量跨學科的知識和原始檔案等第一手的材料，力圖做到以小見大、以點帶面、學術性和趣味性相結合。其論題從傳統(tǒng)到現(xiàn)代是中國判決理由發(fā)展的必由之路。本書具有理論方面的價值，一方面體現(xiàn)在系統(tǒng)地論述了法規(guī)范型判決理由的不可逆轉性，更加堅定了我們走法治之路的信心；另一方面又揭示了法規(guī)范型判決理由的局限性和情理型判決理由的合理內(nèi)核，從而使人們對法治的局限性和中國的文化傳統(tǒng)有正確的認識。本書還具有實踐方面的價值，它體現(xiàn)在如何完善立法、如何讓法官所作出的判決理由符合法規(guī)范型判決理由的要求、法官應如何協(xié)調(diào)情、理、法三者之間的關系、如何克服法規(guī)范型判決理由的局限性上?！　】偟膩碚f，本書運用馬克斯·韋伯的“理想類型”的研究方法，構建了情理型和法規(guī)范型這兩種判決理由類型，并以此為基點，以現(xiàn)代化為主線，一步一步展開對判決理由的研究。筆者對此的研究是極具問題意識的，研究的問題完全是中國的；西方在本書的語境下只是一個可資借鑒的參照系，但并不等于說筆者同意西方的昨天就是中國的明天這種說法。本書的研究是杜鵑啼血，它既融入了筆者對中國文化的深層次的思考，同時也融入了筆者對現(xiàn)代性、現(xiàn)代化的深層次的思考，而這一切又都是建立在筆者個人特殊的經(jīng)歷和挫折的基礎上的。不管怎樣，本書實際上只表達了一個主題，那就是筆者對這片生我養(yǎng)我的土地的熱愛。從這個角度而言，這是一本人文性很強的理論專著，這是讀者必須注意的。

作者簡介

肖暉，男，1970年10月生，四川省宜賓市人。曾做過十年法官。法學博士，現(xiàn)為西南政法大學法學院民事訴訟法教研室副教授，碩士研究生導師。在《北大律評論》、《思想戰(zhàn)線》、《法學家》、《現(xiàn)代法學》等報刊上獨（合）發(fā)表論文多篇。

書籍目錄

緒論  一、選題意義和選題背景  二、對判決理由研究的學術史梳理及本書的研究方向  三、本書的立場及論題  四、本書的基本內(nèi)容和研究價值  五、本書的研究方法  六、幾個重要概念的界定　　（一）判決    （二）判決理由    （三）傳統(tǒng)    （四）現(xiàn)代第一章  中國判決理由的傳統(tǒng)　第一節(jié)  中國傳統(tǒng)判決理由中的理、情、法    一、理：中國傳統(tǒng)判決理由的最高準則    二、情：中國傳統(tǒng)判決理由的重要準則    三、法：中國傳統(tǒng)判決理由中情理實現(xiàn)的工具  第二節(jié)  中國傳統(tǒng)的情理型判決理由形成的文化原因    一、儒家思想與中國傳統(tǒng)判決理由　　?。ㄒ唬┤寮业娜藗悆r值與中國傳統(tǒng)判決理由　    （二）儒家的人情觀與中國傳統(tǒng)判決理由  　  （三）儒家的法思想與中國傳統(tǒng)判決理由    二、無訟文化與中國傳統(tǒng)判決理由    ?。ㄒ唬o訟文化概述　    （二）無訟與人情  第三節(jié)  中國傳統(tǒng)的情理型判決理由形成的社會原因　本章小結第二章  中國判決理由的歷史變遷　第一節(jié)  鴉片戰(zhàn)爭一民國成立：判決理由的歷史變遷    一、領事裁判權與法規(guī)范型判決理由    二、清末中國人的回應與挑戰(zhàn)　第二節(jié)  民國時期：判決理由的新發(fā)展　第三節(jié)　革命根據(jù)地：情理型判決理由的回歸　第四節(jié)　新中國成立一“文革”：判決理由發(fā)展的遲滯期　……第三章　從傳統(tǒng)到現(xiàn)代：中國判決理由發(fā)展的必由之路第四章　法規(guī)范型判決理由的內(nèi)在要求及局限性的克服第五章　情理型判決理由的繼承和揚棄第六章　對現(xiàn)階段中國判決理由存在問題和不足的考察結語參考文獻致謝

章節(jié)摘錄

法規(guī)范型判決理由作為判決理由的一種類型，也只不過是追求這種生活方式的一種手段而已。這種類型的判決理由由于它的大前提建立在具有相當確定性的法規(guī)范的基礎之上，而小前提又是以符合程序正義的方式所獲得的，因此很大程度上保證了由它所獲得的判決結論是具有確定性的。這種特點也決定了它在相當程度上是具有可預測性的，因為可預測必須建立在大前提具有確定性的基礎之上。這使得它具有“有原因可循、有規(guī)則可依”的特點，而這正是這種生活方式所追求的。由此看來，法規(guī)范型判決理由和陌生人社會的生活方式是相契合的。換句話說，它為這種生活方式提供了功能上的必要支持。（二）陌生人社會的生活方式與中國判決理由的轉型隨著歷史條件的變化，生活方式也在發(fā)生相應的變化。如果說中國傳統(tǒng)社會是熟人社會的生活方式的話，那么，在“文革”后至今的這一階段內(nèi)，特別是1992年中國明確提出走市場經(jīng)濟道路以來，隨著市場經(jīng)濟的日益活躍，中國人的生活方式正發(fā)生翻天覆地的變化。人們?nèi)找姘l(fā)現(xiàn)，自己每天所面對的不再只是村里的姑娘小芳、王大爺或單位的同事，而是身處一個陌生人的世界。陌生人社會沒有那套在熟人社會里行之有效的互惠系統(tǒng)，因此，依靠互惠系統(tǒng)來進行糾紛解決的機制失靈是在所難免的。同樣值得一提的是，以情理為導向的中國傳統(tǒng)判決理由所體現(xiàn)的個別主義的調(diào)整進路，使得要準確地預測一個案件的裁判結果變得十分的不容易，這同市場經(jīng)濟和陌生人社會的要求也是大相背離的。

編輯推薦

《中國判決理由的傳統(tǒng)與現(xiàn)代轉型》還具有實踐方面的價值，它體現(xiàn)在如何完善立法，如何讓法官所作出的判決理由符合法規(guī)范型判決理由的要求、法官應如何協(xié)調(diào)情、理、法三者之間的關系、如何克服法規(guī)范型判決理由的局限性上。

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