中國(guó)判決理由的傳統(tǒng)與現(xiàn)代轉(zhuǎn)型

前言

受命為《西南政法大學(xué)法學(xué)學(xué)術(shù)文庫(kù)》（以下簡(jiǎn)稱《法學(xué)學(xué)術(shù)文庫(kù)》）寫序是件幸運(yùn)的苦差事。言其幸運(yùn)是組織的信任，言其苦差實(shí)頗費(fèi)心力。愚意以為，《法學(xué)學(xué)術(shù)文庫(kù)》的出版是學(xué)校科研的盛舉。述其作用論其特點(diǎn)，必須回放在一定的歷史背景下予以說(shuō)明。偉人說(shuō)過(guò)：忘記過(guò)去就意味著背叛。偉人還說(shuō)過(guò)，沒有比較就沒有鑒別。眾所周知，今天的西南政法大學(xué)（1995年前名為西南政法學(xué)院，人們常簡(jiǎn)稱其為西政）已經(jīng)五十有五啦，假如是個(gè)自然人，當(dāng)此年齡段該是知天命多時(shí)了。五十五個(gè)年頭，它有過(guò)創(chuàng)業(yè)的艱辛，有過(guò)成功的喜悅，有過(guò)失敗的悲哀，有過(guò)耀眼的光環(huán)。它少年慘遭磨難，青年恰逢盛世。從縱向看，大致可切分為三個(gè)時(shí)期：第一，奠基期。時(shí)間跨度當(dāng)從1953年建校算起至1966年上半年。學(xué)校從批準(zhǔn)到選址，從選址到成立，從成立到教學(xué)，基本是順應(yīng)政治之需。司法改革運(yùn)動(dòng)又“使一大批并無(wú)政治問題的法學(xué)專家、教授被拒之于新的司法機(jī)關(guān)和大學(xué)講壇之外”彼時(shí)不以做學(xué)問為時(shí)髦而以講政治為榮耀。雖有少許著述出臺(tái)但基本上是談不上法學(xué)研究的。

內(nèi)容概要

本書是第一本對(duì)中國(guó)判決理由的傳統(tǒng)與現(xiàn)代轉(zhuǎn)型進(jìn)行專門研究的專著，試圖從體系到內(nèi)容填補(bǔ)該領(lǐng)域的學(xué)術(shù)空白。它從多向度的視角來(lái)展開研究，并借用了歷史學(xué)和社會(huì)學(xué)等學(xué)科的研究方法，運(yùn)用了大量跨學(xué)科的知識(shí)和原始檔案等第一手的材料，力圖做到以小見大、以點(diǎn)帶面、學(xué)術(shù)性和趣味性相結(jié)合。其論題從傳統(tǒng)到現(xiàn)代是中國(guó)判決理由發(fā)展的必由之路。本書具有理論方面的價(jià)值，一方面體現(xiàn)在系統(tǒng)地論述了法規(guī)范型判決理由的不可逆轉(zhuǎn)性，更加堅(jiān)定了我們走法治之路的信心；另一方面又揭示了法規(guī)范型判決理由的局限性和情理型判決理由的合理內(nèi)核，從而使人們對(duì)法治的局限性和中國(guó)的文化傳統(tǒng)有正確的認(rèn)識(shí)。本書還具有實(shí)踐方面的價(jià)值，它體現(xiàn)在如何完善立法、如何讓法官所作出的判決理由符合法規(guī)范型判決理由的要求、法官應(yīng)如何協(xié)調(diào)情、理、法三者之間的關(guān)系、如何克服法規(guī)范型判決理由的局限性上?！　】偟膩?lái)說(shuō)，本書運(yùn)用馬克斯·韋伯的“理想類型”的研究方法，構(gòu)建了情理型和法規(guī)范型這兩種判決理由類型，并以此為基點(diǎn)，以現(xiàn)代化為主線，一步一步展開對(duì)判決理由的研究。筆者對(duì)此的研究是極具問題意識(shí)的，研究的問題完全是中國(guó)的；西方在本書的語(yǔ)境下只是一個(gè)可資借鑒的參照系，但并不等于說(shuō)筆者同意西方的昨天就是中國(guó)的明天這種說(shuō)法。本書的研究是杜鵑啼血，它既融入了筆者對(duì)中國(guó)文化的深層次的思考，同時(shí)也融入了筆者對(duì)現(xiàn)代性、現(xiàn)代化的深層次的思考，而這一切又都是建立在筆者個(gè)人特殊的經(jīng)歷和挫折的基礎(chǔ)上的。不管怎樣，本書實(shí)際上只表達(dá)了一個(gè)主題，那就是筆者對(duì)這片生我養(yǎng)我的土地的熱愛。從這個(gè)角度而言，這是一本人文性很強(qiáng)的理論專著，這是讀者必須注意的。

作者簡(jiǎn)介

肖暉，男，1970年10月生，四川省宜賓市人。曾做過(guò)十年法官。法學(xué)博士，現(xiàn)為西南政法大學(xué)法學(xué)院民事訴訟法教研室副教授，碩士研究生導(dǎo)師。在《北大律評(píng)論》、《思想戰(zhàn)線》、《法學(xué)家》、《現(xiàn)代法學(xué)》等報(bào)刊上獨(dú)（合）發(fā)表論文多篇。

書籍目錄

緒論  一、選題意義和選題背景  二、對(duì)判決理由研究的學(xué)術(shù)史梳理及本書的研究方向  三、本書的立場(chǎng)及論題  四、本書的基本內(nèi)容和研究?jī)r(jià)值  五、本書的研究方法  六、幾個(gè)重要概念的界定　　（一）判決    （二）判決理由    （三）傳統(tǒng)    （四）現(xiàn)代第一章  中國(guó)判決理由的傳統(tǒng)　第一節(jié)  中國(guó)傳統(tǒng)判決理由中的理、情、法    一、理：中國(guó)傳統(tǒng)判決理由的最高準(zhǔn)則    二、情：中國(guó)傳統(tǒng)判決理由的重要準(zhǔn)則    三、法：中國(guó)傳統(tǒng)判決理由中情理實(shí)現(xiàn)的工具  第二節(jié)  中國(guó)傳統(tǒng)的情理型判決理由形成的文化原因    一、儒家思想與中國(guó)傳統(tǒng)判決理由　　?。ㄒ唬┤寮业娜藗悆r(jià)值與中國(guó)傳統(tǒng)判決理由　    （二）儒家的人情觀與中國(guó)傳統(tǒng)判決理由  　  （三）儒家的法思想與中國(guó)傳統(tǒng)判決理由    二、無(wú)訟文化與中國(guó)傳統(tǒng)判決理由    ?。ㄒ唬o(wú)訟文化概述　    （二）無(wú)訟與人情  第三節(jié)  中國(guó)傳統(tǒng)的情理型判決理由形成的社會(huì)原因　本章小結(jié)第二章  中國(guó)判決理由的歷史變遷　第一節(jié)  鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)一民國(guó)成立：判決理由的歷史變遷    一、領(lǐng)事裁判權(quán)與法規(guī)范型判決理由    二、清末中國(guó)人的回應(yīng)與挑戰(zhàn)　第二節(jié)  民國(guó)時(shí)期：判決理由的新發(fā)展　第三節(jié)　革命根據(jù)地：情理型判決理由的回歸　第四節(jié)　新中國(guó)成立一“文革”：判決理由發(fā)展的遲滯期　……第三章　從傳統(tǒng)到現(xiàn)代：中國(guó)判決理由發(fā)展的必由之路第四章　法規(guī)范型判決理由的內(nèi)在要求及局限性的克服第五章　情理型判決理由的繼承和揚(yáng)棄第六章　對(duì)現(xiàn)階段中國(guó)判決理由存在問題和不足的考察結(jié)語(yǔ)參考文獻(xiàn)致謝

章節(jié)摘錄

法規(guī)范型判決理由作為判決理由的一種類型，也只不過(guò)是追求這種生活方式的一種手段而已。這種類型的判決理由由于它的大前提建立在具有相當(dāng)確定性的法規(guī)范的基礎(chǔ)之上，而小前提又是以符合程序正義的方式所獲得的，因此很大程度上保證了由它所獲得的判決結(jié)論是具有確定性的。這種特點(diǎn)也決定了它在相當(dāng)程度上是具有可預(yù)測(cè)性的，因?yàn)榭深A(yù)測(cè)必須建立在大前提具有確定性的基礎(chǔ)之上。這使得它具有“有原因可循、有規(guī)則可依”的特點(diǎn)，而這正是這種生活方式所追求的。由此看來(lái)，法規(guī)范型判決理由和陌生人社會(huì)的生活方式是相契合的。換句話說(shuō)，它為這種生活方式提供了功能上的必要支持。（二）陌生人社會(huì)的生活方式與中國(guó)判決理由的轉(zhuǎn)型隨著歷史條件的變化，生活方式也在發(fā)生相應(yīng)的變化。如果說(shuō)中國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)是熟人社會(huì)的生活方式的話，那么，在“文革”后至今的這一階段內(nèi)，特別是1992年中國(guó)明確提出走市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)道路以來(lái)，隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的日益活躍，中國(guó)人的生活方式正發(fā)生翻天覆地的變化。人們?nèi)找姘l(fā)現(xiàn)，自己每天所面對(duì)的不再只是村里的姑娘小芳、王大爺或單位的同事，而是身處一個(gè)陌生人的世界。陌生人社會(huì)沒有那套在熟人社會(huì)里行之有效的互惠系統(tǒng)，因此，依靠互惠系統(tǒng)來(lái)進(jìn)行糾紛解決的機(jī)制失靈是在所難免的。同樣值得一提的是，以情理為導(dǎo)向的中國(guó)傳統(tǒng)判決理由所體現(xiàn)的個(gè)別主義的調(diào)整進(jìn)路，使得要準(zhǔn)確地預(yù)測(cè)一個(gè)案件的裁判結(jié)果變得十分的不容易，這同市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和陌生人社會(huì)的要求也是大相背離的。

編輯推薦

《中國(guó)判決理由的傳統(tǒng)與現(xiàn)代轉(zhuǎn)型》還具有實(shí)踐方面的價(jià)值，它體現(xiàn)在如何完善立法，如何讓法官所作出的判決理由符合法規(guī)范型判決理由的要求、法官應(yīng)如何協(xié)調(diào)情、理、法三者之間的關(guān)系、如何克服法規(guī)范型判決理由的局限性上。

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