刑法的倫理基礎(chǔ)

前言

　　受命為《西南政法大學(xué)法學(xué)學(xué)術(shù)文庫(kù)》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《法學(xué)學(xué)術(shù)文庫(kù)》）寫(xiě)序是件幸運(yùn)的苦差事。言其幸運(yùn)是組織的信任，言其苦差實(shí)頗費(fèi)心力?！　∮抟庖詾?，《法學(xué)學(xué)術(shù)文庫(kù)》的出版是學(xué)?？蒲械氖⑴e。述其作用論其特點(diǎn)，必須回放在一定的歷史背景下予以說(shuō)明。偉人說(shuō)過(guò)：忘記過(guò)去就意味著背叛。偉人還說(shuō)過(guò)，沒(méi)有比較就沒(méi)有鑒別?！　”娝苤?，今天的西南政法大學(xué)（1995年前名為西南政法學(xué)院，人們常簡(jiǎn)稱(chēng)其為西政）已經(jīng)五十有五啦，假如是個(gè)自然人，當(dāng)此年齡段該是知天命多時(shí)了。五十五個(gè)年頭，它有過(guò)創(chuàng)業(yè)的艱辛，有過(guò)成功的喜悅，有過(guò)失敗的悲哀，有過(guò)耀眼的光環(huán)。它少年慘遭磨難，青年恰逢盛世。從縱向看，大致可切分為三個(gè)時(shí)期：　　第一，奠基期。時(shí)間跨度當(dāng)從1953年建校算起至1966年上半年。學(xué)校從批準(zhǔn)到選址，從選址到成立，從成立到教學(xué)，基本是順應(yīng)政治之需。司法改革運(yùn)動(dòng)又“使一大批并無(wú)政治問(wèn)題的法學(xué)專(zhuān)家、教授被拒之于新的司法機(jī)關(guān)和大學(xué)講壇之外”彼時(shí)不以做學(xué)問(wèn)為時(shí)髦而以講政治為榮耀。雖有少許著述出臺(tái)但基本上是談不上法學(xué)研究的。

內(nèi)容概要

本書(shū)重點(diǎn)探討了刑法與倫理的基本關(guān)系，以期為刑法合理化提供價(jià)值方向。此書(shū)以現(xiàn)代文明和現(xiàn)代刑法面臨的危機(jī)為切入點(diǎn)，結(jié)合歷史事實(shí)，在人性一道德一倫理一法律一刑法的關(guān)系中，推導(dǎo)出刑法不得違背民眾的是非善惡觀念的結(jié)論，并提出了刑法適用解釋的倫理立場(chǎng)與方法。    現(xiàn)代人類(lèi)面臨著空前的威脅：在人與自然的關(guān)系上，人類(lèi)對(duì)自己賴(lài)以生存的自然環(huán)境的掠奪式開(kāi)發(fā)利用，使現(xiàn)代人類(lèi)面臨著來(lái)自大自然的嚴(yán)厲懲罰；在人與人的關(guān)系上，以往的各種社會(huì)策略不僅未能使人類(lèi)擺脫沖突、貧困、犯罪和戰(zhàn)爭(zhēng)，反而使全人類(lèi)陷入了核威脅、恐怖主義之類(lèi)的嚴(yán)重危機(jī)之中。在現(xiàn)代文明危機(jī)面前，人們希望現(xiàn)代法治成為救贖人類(lèi)的重要力量，希望現(xiàn)代刑法能夠成為最后一根救命稻草。然而，現(xiàn)代刑法似乎不堪重托——伴隨著刑法規(guī)范的極度膨脹和刑罰適用量的迅猛增加，刑法效能卻呈現(xiàn)出急劇下降之勢(shì)。這招致了社會(huì)公眾的普遍反感：個(gè)人主義者譴責(zé)刑法的適用范圍過(guò)寬，集體主義者指責(zé)刑法對(duì)犯罪打擊不力。刑法實(shí)踐的失敗，呼吁刑法理論重新反思以往的制度規(guī)范，為立法者提供恰當(dāng)?shù)男谭ǜ倪M(jìn)方案。但是，令人焦慮的是，現(xiàn)代刑法學(xué)似乎并沒(méi)有從睡夢(mèng)中清醒過(guò)來(lái)，而是一味沉迷于構(gòu)筑學(xué)術(shù)壁壘、開(kāi)展無(wú)謂的學(xué)術(shù)爭(zhēng)論之中，在嚴(yán)峻的社會(huì)形勢(shì)和神圣的理論使命面前束手無(wú)策、備顯窘態(tài)。在包括刑事立法者和司法人員在內(nèi)的社會(huì)公眾的心目中，刑法理論幾乎成了與刑法實(shí)務(wù)無(wú)關(guān)的“說(shuō)法”。危機(jī)和困境迫使我們反思以往的刑法和刑法理論，重新設(shè)計(jì)刑法的未來(lái)。

作者簡(jiǎn)介

張武舉，男，1971年生，漢族，河南省洛陽(yáng)市汝縣人，法學(xué)博士，西南政法大學(xué)副教授、碩士研究生導(dǎo)師，主要從事刑事法基本理論研究。

書(shū)籍目錄

第一章  危機(jī)與出路（代序）　第一節(jié)  文明危機(jī)中的現(xiàn)代法治  　一、現(xiàn)代文明危機(jī)的表征　  二、現(xiàn)代文明危機(jī)的根源  　三、現(xiàn)代法治的目標(biāo)　第二節(jié)  現(xiàn)代刑法面臨的危機(jī)  　一、刑法規(guī)范過(guò)度膨脹  　二、刑罰效能低下　  三、現(xiàn)代刑法危機(jī)的根源　第三節(jié)  現(xiàn)行刑法學(xué)的困境及出路　  一、內(nèi)部困境  　二、外部責(zé)難　  三、現(xiàn)代刑法學(xué)的出路第二章　人性、倫理與法律　第一節(jié)　人性與道德  　一、人性的認(rèn)識(shí)路徑　  二、人性的內(nèi)喀　第二節(jié)  倫理乃是最基本的道德  　一、倫理的概念  　二、倫理不同于一般的道德  　三、倫理是最為抽象、最為穩(wěn)定和持久的道德　第三節(jié)　倫理的價(jià)值與載體  　一、倫理的價(jià)值  　二、倫理的載體　第四節(jié)　法律的倫理根基 　 一、法律的必要性 　 二、法律產(chǎn)生的可能性  　三、法律的產(chǎn)生過(guò)程  　四、法律的本質(zhì) 　 五、法律的正義法則和效力法則第三章　刑法的倫理特性　第一節(jié)　刑法的淵源  　一、刑法精神的倫理淵源  　二、刑法規(guī)范的倫理淵源　第二節(jié)  刑法的地位和法律特性  　一、刑法的社會(huì)地位  　二、刑法的法律特性　第三節(jié)  刑法是最具倫理性的法律  　一、獨(dú)特的調(diào)整對(duì)象決定了刑法是最具倫理性的法律  　二、獨(dú)特的調(diào)整手段決定了刑法是最具倫理性的法律　　……第四章　刑法史的倫理解讀第五章　現(xiàn)代刑法尤其需要強(qiáng)調(diào)倫理第六章　中國(guó)刑法的特殊倫理使命第七章　刑法適用解釋的倫理要求主要參考文獻(xiàn)

章節(jié)摘錄

　　第一章　危機(jī)與出路（代序）　　第一節(jié)　文明危機(jī)中的現(xiàn)代法治　　二、現(xiàn)代文明危機(jī)的根源　?。ǘ斑m者生存”并非生命法則　　人們結(jié)合宇宙學(xué)、天文學(xué)知識(shí)，利用同位素、地磁、古溫計(jì)、中子活化等先進(jìn)技術(shù)，對(duì)地質(zhì)化石、地層物質(zhì)構(gòu)成進(jìn)行了全方位的研究，結(jié)果表明，來(lái)自地球外部的突發(fā)性災(zāi)難事件確實(shí)發(fā)生過(guò)?，F(xiàn)代地球生物的格局也不是“漸變”進(jìn)化的結(jié)果，而是在一次或者數(shù)次突然滅絕和快速新生的“災(zāi)變”結(jié)果。當(dāng)然，我們也不能武斷地聲稱(chēng)滅絕者就是弱者或者幸存者就是強(qiáng)者。生物適應(yīng)性的含義，是指適應(yīng)于生物的小生境。對(duì)于破壞自己小生境的外來(lái)災(zāi)難，生物的適應(yīng)性根本不能夠發(fā)揮任何作用。在宏闊的地質(zhì)歷史背景下，說(shuō)“生物的命運(yùn)取決于它的適應(yīng)性”顯得荒唐可笑，建立于“漸變論”之上的“物競(jìng)天擇，適者生存”之論的荒謬性更自不待言?！　』\統(tǒng)地反對(duì)一切競(jìng)爭(zhēng)無(wú)疑是錯(cuò)誤的，競(jìng)爭(zhēng)和沖突是人類(lèi)事物中不可避免的組成部分，但這并不意味著我們可以用競(jìng)爭(zhēng)的數(shù)量和烈度作為衡量社會(huì)進(jìn)步的尺度。競(jìng)爭(zhēng)和沖突的價(jià)值在于發(fā)展新的合作形式，而目前的競(jìng)爭(zhēng)明顯地偏離了導(dǎo)向人類(lèi)合作的軌道。人類(lèi)都是時(shí)代的產(chǎn)兒，他們總是根據(jù)自己的經(jīng)驗(yàn)決定自己的生存態(tài)度，在“適者生存”理念盛行的條件下，人類(lèi)很難跳出自相殘殺的命運(yùn)。在《物種起源》一書(shū)出版20年后，一位叫馬歇爾（Alfed Marshall）英國(guó)評(píng)論家恬不知恥地說(shuō)出了他的一些同代同胞們的共同心聲：毫無(wú)疑問(wèn)，英國(guó)種族的擴(kuò)張對(duì)全世界都是有利的。如果英國(guó)的下層階級(jí)迅速增長(zhǎng)，超過(guò)道德和素質(zhì)都比較優(yōu)越的階級(jí)，那么，不僅英格蘭本土的人口素質(zhì)將遭到破壞，而且美國(guó)和澳大利亞的英國(guó)后裔也不會(huì)像現(xiàn)在這樣聰明。再者，如果英國(guó)人口的增長(zhǎng)趕不上中國(guó)人，那個(gè)無(wú)精打采的種族將會(huì)蹂躪地球的許多地方，而本來(lái)應(yīng)當(dāng)是朝氣蓬勃的英國(guó)人定居在這些地區(qū)的。希特勒正是手捧德國(guó)種族主義的衣缽，不遺余力地發(fā)動(dòng)了消滅“劣等民族”的種族滅絕策略的。

編輯推薦

　　刑法與倫理道德的關(guān)系是一個(gè)關(guān)涉到刑法根基的重大問(wèn)題，也是一個(gè)影響刑法立法、刑事司法的重要實(shí)踐問(wèn)題。極富挑戰(zhàn)性。在現(xiàn)代法學(xué)研究中。否定法律和道德之間的關(guān)聯(lián)的形式主義法學(xué)占據(jù)著理論主導(dǎo)地位。刑法與道德的關(guān)聯(lián)問(wèn)題幾乎成了理論禁區(qū)，國(guó)內(nèi)外鮮有針對(duì)這一問(wèn)題的專(zhuān)門(mén)論著。本書(shū)從歷史學(xué)、哲學(xué)、倫理學(xué)、行為學(xué)等學(xué)科領(lǐng)域吸納元?dú)?，花費(fèi)了不少心血。專(zhuān)著重點(diǎn)探討了法與倫理的基本關(guān)系，以期為刑法合理化提供價(jià)值方向。以現(xiàn)代文明和現(xiàn)代刑法面臨的危機(jī)為切入點(diǎn)，專(zhuān)著結(jié)合歷史事實(shí)，在人性——道德——倫理——法律——刑法的邏輯關(guān)系中，推導(dǎo)出刑法不得違背民眾的是非善惡觀念的結(jié)論。并對(duì)刑法適用（解釋?zhuān)┑牧?chǎng)、方法進(jìn)行了獨(dú)具特色的論述。

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