管轄權(quán)、法律選擇方法與規(guī)則的經(jīng)濟(jì)學(xué)分析

前言

　　作為一種新的法學(xué)思潮，經(jīng)濟(jì)學(xué)分析法學(xué)已經(jīng)對(duì)西方國(guó)家的法學(xué)研究產(chǎn)生了重要影響，在中國(guó)，經(jīng)濟(jì)學(xué)分析法學(xué)可謂方興未艾?！　〗?jīng)濟(jì)學(xué)分析法學(xué)，又被稱為法經(jīng)濟(jì)學(xué)、法與經(jīng)濟(jì)學(xué)、法律與經(jīng)濟(jì)，等等，無(wú)論怎樣稱謂，都旨在揭示法學(xué)研究與經(jīng)濟(jì)學(xué)方法之間存在的瓜葛。經(jīng)濟(jì)學(xué)分析法學(xué)提供的分析方法已經(jīng)被愈益廣泛地運(yùn)用于憲法、刑法、合同法、侵權(quán)法、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法、婚姻家庭法等領(lǐng)域中具體制度的研究，而相關(guān)的理論成果不斷出現(xiàn)在美國(guó)、英國(guó)、德國(guó)、法國(guó)、日本、中國(guó)等不同的國(guó)家。這種態(tài)勢(shì)印證了波斯納的看法：“近年來(lái)，最雄心勃勃而且可能最有影響的努力是法律與經(jīng)濟(jì)學(xué)的交叉領(lǐng)域?！苯?jīng)濟(jì)學(xué)分析法學(xué)的發(fā)展將會(huì)進(jìn)一步證實(shí)波斯納的這一預(yù)見(jiàn)?！豆茌牂?quán)、法律選擇方法與規(guī)則的經(jīng)濟(jì)學(xué)分析》一書(shū)的出版，既可視為經(jīng)濟(jì)學(xué)分析法學(xué)思潮中的一粟漣漪，也可視為國(guó)際私法園地中的一枝新蕊。

內(nèi)容概要

本書(shū)是一部運(yùn)用經(jīng)濟(jì)學(xué)的原理和方法分析沖突法制度的作品，其旨在運(yùn)用經(jīng)濟(jì)學(xué)的思考路徑與分析方法尋找解決管轄權(quán)沖突與法律選擇問(wèn)題的最佳方案。本書(shū)既是21世紀(jì)的沖突法研究成果，又是以沖突法中的相關(guān)具體制度為研究對(duì)象深化法經(jīng)濟(jì)學(xué)理論的一次嘗試。就研究方法而言，本書(shū)在運(yùn)用成本收益分析、供求理論、公共選擇理論、博弈理論進(jìn)行規(guī)范分析的同時(shí)，也通過(guò)案例分析、具體沖突法制度的效率評(píng)價(jià)完成了對(duì)應(yīng)內(nèi)容的實(shí)證分析。就研究?jī)?nèi)容而言，“從沖突法的經(jīng)濟(jì)學(xué)分析理論中發(fā)覺(jué)法律選擇問(wèn)題的解決方法”、“對(duì)現(xiàn)有的管轄權(quán)確定原則以及傳統(tǒng)的法律選擇方法進(jìn)行效率評(píng)價(jià)”以及“運(yùn)用經(jīng)濟(jì)學(xué)的分析方法、以實(shí)現(xiàn)法律適用過(guò)程中以及準(zhǔn)據(jù)法適用后的資源有效配置為目標(biāo)選擇具體的法律選擇規(guī)則”是本書(shū)所要研究的重點(diǎn)內(nèi)容。就研究進(jìn)展而言，本書(shū)取得了以下幾個(gè)研究成果：在管轄權(quán)的經(jīng)濟(jì)學(xué)思考部分，本書(shū)確定了各國(guó)行使管轄權(quán)的條件并對(duì)法院為了增加訴訟或者抑制訴訟的具體措施提出了建議；在法律選擇方法的經(jīng)濟(jì)學(xué)分析部分，本書(shū)確定了得到經(jīng)濟(jì)學(xué)分析支持的新的法律選擇方法并為傳統(tǒng)法律選擇方法設(shè)計(jì)了有效的適用途徑；在法律選擇規(guī)則的經(jīng)濟(jì)學(xué)研究部分，本書(shū)不僅從宏觀上確定了法律選擇規(guī)則所具有的靈活性與確定性的不同存在條件，又從微觀上確定了合同、侵權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、繼承等領(lǐng)域能夠?qū)崿F(xiàn)相關(guān)資源有效配置的法律選擇規(guī)則。

作者簡(jiǎn)介

朱莉，吉林大學(xué)法學(xué)院法學(xué)學(xué)士，國(guó)際法學(xué)碩士；吉林大學(xué)經(jīng)濟(jì)學(xué)院經(jīng)濟(jì)學(xué)博士，師從呂巖峰教授。2007年7月起，任教于哈爾濱工業(yè)大學(xué)法學(xué)院，歐洲法與比較法研究所副所長(zhǎng)。先后在《社會(huì)科學(xué)戰(zhàn)線》、《理論學(xué)刊》、《北方論叢》等刊物上發(fā)表專業(yè)學(xué)術(shù)論文，曾主持或參與省部級(jí)科研項(xiàng)目?jī)身?xiàng)，參編國(guó)際私法教材兩部，法經(jīng)濟(jì)學(xué)教材一部。

書(shū)籍目錄

第一章  理論基礎(chǔ)  第一節(jié)  經(jīng)濟(jì)學(xué)分析的內(nèi)涵、方法與優(yōu)勢(shì)    一、經(jīng)濟(jì)學(xué)分析的內(nèi)涵    二、經(jīng)濟(jì)學(xué)分析的方法    三、經(jīng)濟(jì)學(xué)分析的優(yōu)勢(shì)  第二節(jié)  經(jīng)濟(jì)學(xué)分析法學(xué)的理論功能    一、經(jīng)濟(jì)學(xué)分析法學(xué)的學(xué)科定位    二、經(jīng)濟(jì)學(xué)分析法學(xué)的理論功能  第三節(jié)  效率與正義的內(nèi)在統(tǒng)一    一、正義的效率詮釋    二、效率實(shí)現(xiàn)過(guò)程中的正義    三、在正義與效率的沖突中權(quán)衡第二章  沖突法的經(jīng)濟(jì)學(xué)分析：文獻(xiàn)述評(píng)  第一節(jié)  巴克斯特與比較損害說(shuō)    一、概述    二、比較損害說(shuō)的經(jīng)濟(jì)學(xué)論證    三、短評(píng)  第二節(jié)  波斯納與比較管理優(yōu)勢(shì)說(shuō)    一、概述    二、波斯納的分析    三、比較管理優(yōu)勢(shì)說(shuō)的評(píng)價(jià)    四、比較管理優(yōu)勢(shì)說(shuō)的啟示  第三節(jié)  溫克普與政策與實(shí)用主義理論    一、概述    二、管轄權(quán)交易的經(jīng)濟(jì)學(xué)分析    三、溫克普與遞補(bǔ)規(guī)則    四、政策與實(shí)用主義的具體體現(xiàn)    五、對(duì)沖突法之作用的基本認(rèn)識(shí)    六、政策與實(shí)用主義的合理性  第四節(jié)  羅哈羅、萊本斯坦與當(dāng)事人意思自治原則的經(jīng)濟(jì)學(xué)思考    一、羅哈羅的觀點(diǎn)    二、萊本斯坦的觀點(diǎn)    三、來(lái)自羅哈羅與萊本斯坦理論的啟示  第五節(jié)  古茲曼與全球福利最大化    一、概述    二、沖突法與全球福利最大化    三、國(guó)際合作的可行性與國(guó)際合作的多層次性    四、評(píng)價(jià)  第六節(jié)  薩里米尼與屬地法律選擇規(guī)則的經(jīng)濟(jì)學(xué)分析    一、屬地的法律選擇規(guī)則的經(jīng)濟(jì)功能：規(guī)范分析    二、屬地的法律選擇規(guī)則與靈活的法律選擇規(guī)則：實(shí)證分析    三、評(píng)價(jià)第三章  管轄權(quán)相關(guān)問(wèn)題的經(jīng)濟(jì)學(xué)分析  第一節(jié)  國(guó)際民事管轄權(quán)的經(jīng)濟(jì)屬性與經(jīng)濟(jì)功能    一、管轄權(quán)的經(jīng)濟(jì)屬性    二、國(guó)際民事管轄權(quán)的經(jīng)濟(jì)功能  第二節(jié)  管轄權(quán)的確定：成本收益分析    一、與司法管轄服務(wù)相關(guān)的成本和收益的確定    二、現(xiàn)有國(guó)際民事管轄權(quán)確定原則的效率評(píng)價(jià)    三、當(dāng)事人和法院根據(jù)成本收益分析對(duì)管轄權(quán)的選擇和確定  第三節(jié)  管轄權(quán)的發(fā)展趨勢(shì)：供求理論分析    一、司法管轄服務(wù)市場(chǎng)的定性    二、影響司法管轄服務(wù)的需求與供給的因素    三、法院根據(jù)供求原理采取的調(diào)整措施  第四節(jié)  外國(guó)法院判決之承認(rèn)與執(zhí)行的博弈分析和公共選擇理論分析    一、外國(guó)法院的判決得到承認(rèn)的法律依據(jù)    二、承認(rèn)外國(guó)法院判決的經(jīng)濟(jì)學(xué)分析第四章  法律選擇方法的傳統(tǒng)理論認(rèn)識(shí)與經(jīng)濟(jì)學(xué)分析  第一節(jié)  關(guān)于法律選擇方法的傳統(tǒng)理論    一、法律選擇方法的基本類型與適用范圍    二、法律選擇方法相關(guān)理論的演進(jìn)與現(xiàn)狀  第二節(jié)  沖突法的經(jīng)濟(jì)學(xué)分析理論與法律選擇方法的新發(fā)展    一、沖突法的經(jīng)濟(jì)學(xué)分析理論中提供的法律選擇方法    二、對(duì)不同法律選擇方法的評(píng)價(jià)    三、經(jīng)濟(jì)學(xué)分析肯定的法律選擇方法第五章  法律選擇規(guī)則的經(jīng)濟(jì)學(xué)分析  第一節(jié)  法律選擇規(guī)則之發(fā)展趨勢(shì)：經(jīng)濟(jì)學(xué)分析    一、法律選擇規(guī)則增加靈活性的趨勢(shì)：經(jīng)濟(jì)學(xué)分析    二、法律選擇規(guī)則在靈活性與確定性之間的權(quán)衡：經(jīng)濟(jì)分析  第二節(jié)  當(dāng)事人意思自治原則與最密切聯(lián)系原則    一、國(guó)際合同領(lǐng)域里的當(dāng)事人意思自治原則    二、當(dāng)事人意思自治原則的擴(kuò)張與限制：成本收益分析    三、最密切聯(lián)系原則的經(jīng)濟(jì)功能、成本陷阱與有效適用  第三節(jié)  具體領(lǐng)域法律選擇規(guī)則的確定與證明    一、合同    二、物權(quán)    三、知識(shí)產(chǎn)權(quán)    四、侵權(quán)    五、不當(dāng)?shù)美c無(wú)因管理    六、婚姻家庭    七、繼承第六章  結(jié)論與啟示附錄：統(tǒng)一實(shí)體法的經(jīng)濟(jì)學(xué)分析  一、統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范與合作均衡  二、統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范的經(jīng)濟(jì)功能  三、統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范與沖突規(guī)范的經(jīng)濟(jì)功能比較參考文獻(xiàn)后記

章節(jié)摘錄

　　第一章　理論基礎(chǔ)　　第一節(jié)　經(jīng)濟(jì)學(xué)分析的內(nèi)涵、方法與優(yōu)勢(shì)　　一、經(jīng)濟(jì)學(xué)分析的內(nèi)涵　　經(jīng)濟(jì)學(xué)分析（Economic Analysis）是一種運(yùn)用經(jīng)濟(jì)學(xué)的相關(guān)原理和方法研究特定對(duì)象的分析方法。這里的特定對(duì)象可以分解為各種稀缺資源，經(jīng)濟(jì)學(xué)分析旨在研究稀缺資源如何在各種可供選擇的目標(biāo)之間進(jìn)行分配。在經(jīng)濟(jì)學(xué)看來(lái)，不僅土地、貨幣等有形資源系稀缺資源，時(shí)間、權(quán)利等無(wú)形資源也同樣是稀缺資源。正是國(guó)家立法、執(zhí)法、司法活動(dòng)所涉及的各種法律資源所具有的稀缺性和可選擇性為經(jīng)濟(jì)學(xué)介入法學(xué)研究提供了空間和可能。運(yùn)用經(jīng)濟(jì)學(xué)分析從事法學(xué)研究是把司法成本、權(quán)利、義務(wù)等法律資源作為經(jīng)濟(jì)學(xué)分析所要配置的對(duì)象，通過(guò)經(jīng)濟(jì)學(xué)原理確定各種可行的法律制度中何種是有效率的，以求降低法律制定和運(yùn)行過(guò)程中所產(chǎn)生的社會(huì)成本，實(shí)現(xiàn)相關(guān)法律資源的有效配置。　　……

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