民法的另一種學(xué)習(xí)方法

前言

該書(shū)是為了方便讀者更好地學(xué)習(xí)民法而編撰的一本幫手型書(shū)籍。它分為12講。本書(shū)的內(nèi)容最初是為了滿(mǎn)足《法學(xué)教室》雜志的各種名目(有的為特集的序論，有的為常設(shè)欄目)而編寫(xiě)的。雖然本書(shū)收集了不同性質(zhì)的內(nèi)容，但筆者認(rèn)為它與書(shū)名相吻合。 書(shū)中很多內(nèi)容登載在《法學(xué)教室》雜志時(shí)曾采用了與編輯對(duì)話(huà)的訪(fǎng)談錄方式。當(dāng)然，我本人也以對(duì)話(huà)體的形式寫(xiě)了一些內(nèi)容。同時(shí)，將論文形式的文章改為對(duì)話(huà)體的也不少。但是，涉及日本民法學(xué)說(shuō)歷史的第三部分(PART 3)中的第2款，我們認(rèn)為使用對(duì)話(huà)體形式不太恰當(dāng)，所以，仍然采用了書(shū)面體的形式。 該書(shū)旨在為大學(xué)生或者自學(xué)民法的讀者提供幫助。它有以下兩個(gè)方面的特點(diǎn)： 首先，在第二部分(PART 2)中，從第3講至第7講，圍繞教科書(shū)的教學(xué)與學(xué)習(xí)方法，闡述了學(xué)習(xí)民法，不僅要從縱向，而且也要從橫向?qū)用鎭?lái)加以學(xué)習(xí)的觀點(diǎn)。這樣，可以更深刻、更細(xì)致，也就是說(shuō)可以更立體化地加深對(duì)民法的了解。第二部分(PART 2)主要論述了既要從縱向又要從橫向的層面來(lái)理解民法。另外，通過(guò)橫向?qū)W習(xí)更有利于理解和加深縱向的學(xué)習(xí)。 這種學(xué)習(xí)，讀者一般會(huì)安排在上完課或看完教材以后來(lái)加以復(fù)習(xí)。不過(guò)，以預(yù)習(xí)的形式來(lái)加以學(xué)習(xí)，我認(rèn)為效果會(huì)更明顯。 另一方面，不管從縱向還是從橫向來(lái)學(xué)習(xí)民法，我們更多地是要鉆人民法中學(xué)習(xí)。但是，我們也應(yīng)該跳出民法，站在民法之外(的角度)來(lái)學(xué)習(xí)、考察民法。避免只見(jiàn)樹(shù)木不見(jiàn)森林之嫌。這和各位讀者平常所學(xué)的解釋論有點(diǎn)不同。這些內(nèi)容收錄在第一部分(PART l)和第三部分(PART 3)中，其學(xué)習(xí)的意義以及概觀在第1講的說(shuō)明中有所闡述。當(dāng)然，該書(shū)不能窮盡所有的問(wèn)題，僅就其中一部分進(jìn)行了說(shuō)明。也就是說(shuō)，在民法與其他法律的關(guān)系這方面，在第2講中只談及了憲法和民法的關(guān)系。另外，在第三部分(PART 3)的第8講和第9講中也談到了現(xiàn)今各位讀者正在學(xué)習(xí)的“民法”的民法學(xué)歷史形成以及日本民法學(xué)界的諸位大師。 第四部分(PART 4)中所收的三篇文章與以上談及的問(wèn)題有些相異。它和第二部分(PART 2)有些相近似，主要是對(duì)最近新出現(xiàn)的法律站在立法的視角來(lái)探討它的問(wèn)題點(diǎn)。 第1講是對(duì)民法整體的概觀。 這些對(duì)民法的學(xué)習(xí)至關(guān)重要。遺憾的是很多教科書(shū)中都沒(méi)有提及。 但是，本書(shū)在第二部分(PART 2)為這些內(nèi)容添加了一些新的色彩。因此，(讀者)有興趣的話(huà)，可以輕松地閱讀自己感興趣的那部分。當(dāng)然，這些內(nèi)容都是代表該學(xué)術(shù)范疇最高水準(zhǔn)的內(nèi)容，所以，希望各位讀者對(duì)它能夠產(chǎn)生興趣，并能進(jìn)一步閱讀與此相關(guān)的論文、論著等。 對(duì)于本書(shū)——民法的“另一種學(xué)習(xí)方法”的提法，可能有一些讀者會(huì)心存疑慮。我們之所以強(qiáng)調(diào)“另一種”，主要是想和民法的“普通學(xué)習(xí)方法”有所區(qū)別。那么，民法的“普通學(xué)習(xí)方法”又是怎樣的呢? 它是在大學(xué)教學(xué)當(dāng)中普遍使用的一種方法，或者是眾多教科書(shū)中所描述的方法。誠(chéng)然，這種說(shuō)法您可能還不太明白。 那就是對(duì)于已經(jīng)形成的或者是現(xiàn)有的民法，也可以說(shuō)是“滿(mǎn)足于現(xiàn)狀”的“民法”盡量客觀地來(lái)對(duì)待，事實(shí)上卻多從自己的立場(chǎng)去對(duì)待之。也就是說(shuō)，其中共通的一點(diǎn)就是，對(duì)于由眾多的法律條文作為解釋、適用眾多的判例、包含有解釋的眾多學(xué)說(shuō)等龐大的素材而形成的“民法”的現(xiàn)有狀況進(jìn)行系統(tǒng)性地整理，以便于學(xué)生和讀者理解。特別是近來(lái)，各位讀者都比較重視以初學(xué)者為對(duì)象的“體系理解”。可以說(shuō)很少有像本書(shū)這樣重視橫向?qū)W習(xí)，且站在民法之外來(lái)審視民法的做法。 當(dāng)然，有關(guān)民法的教科書(shū)各式各樣。授課老師不同，其授課的重點(diǎn)也迥然不同，從而導(dǎo)致教學(xué)方法有所差異，不能完全說(shuō)學(xué)習(xí)的效果就很差。但是，眾多老師的授課基本上是按照教科書(shū)和相關(guān)聯(lián)的法律條文來(lái)進(jìn)行說(shuō)明的。而且，授課老師也要求學(xué)生“課堂上必須要帶六法全書(shū)”。在談及民法各種制度的時(shí)候，肯定有不少的老師會(huì)說(shuō)明它的來(lái)由?？傊艺J(rèn)為這種現(xiàn)象是普遍存在的——最近一兩年內(nèi)出版的是年輕老師甚至是一些骨干教授的各類(lèi)頗具特色的教科書(shū)?！聦?shí)上，我們這一代所接受的教育、所閱讀過(guò)的教科書(shū)基本上都是如此。 誠(chéng)然，教科書(shū)中所整理的法學(xué)體系的素材，來(lái)自于法律條文以及用于解釋和適用的判例。因此，在課堂上，自然就要閱讀法律條文、引用判例，并對(duì)之加以說(shuō)明。 但是，各位讀者畢業(yè)以后所面對(duì)的法律問(wèn)題并不局限于大學(xué)里所學(xué)的法律知識(shí)。甚至可以毫不夸張地說(shuō)，也許遇到的情況要遠(yuǎn)遠(yuǎn)多于課堂上所學(xué)的。那時(shí)就需要我們具有尋找相關(guān)法律條文并對(duì)之加以解釋的能力。雖然理解快、知識(shí)多是一件好事，但我們這里強(qiáng)調(diào)的是培養(yǎng)敏銳的判斷力和發(fā)現(xiàn)問(wèn)題能力的重要性。這些能力是在課堂的法律學(xué)習(xí)中，通過(guò)分析素材，也就是通過(guò)閱讀法律條文、判例、合同書(shū)等的練習(xí)過(guò)程就能達(dá)到的。 法律條文即使和普通的日常用語(yǔ)相同，其中也仍有不少還包含有其他不同的意思。此外，法律條文當(dāng)中也存在許多獨(dú)特的用詞。因此，為了準(zhǔn)確地了解法律條文，(我們)有必要準(zhǔn)確地理解法律用語(yǔ)。 另外，也要注意在民法當(dāng)中，不僅僅有法律條文，而且還有許多“法律條文中沒(méi)有的民法原則”。 因此，在這個(gè)意義上講，從第3講到第6講對(duì)法律的學(xué)習(xí)方法進(jìn)行了一些整理。也就是說(shuō)即使是“進(jìn)入民法當(dāng)中學(xué)習(xí)”的這種學(xué)習(xí)方法，也要從橫向的方面來(lái)加以考慮。第7講的“法律精神”，從題目上來(lái)看，也可以將它放入第一部分(PART l)，但作為該書(shū)的一個(gè)篇章，我們還是認(rèn)為放人該處比較適當(dāng)。 不過(guò)，《法律教室》的特集后面都附有具體的案例，可以說(shuō)如果只閱讀本書(shū)所收的序論，的確有點(diǎn)抽象。若有可能，還是想請(qǐng)感興趣的讀者閱讀《法律教室》的特集刊。 將“從外部來(lái)學(xué)習(xí)”民法這一觀點(diǎn)寫(xiě)入教科書(shū)的書(shū)籍并非沒(méi)有，如前所述的加藤雅信的著作。但是，法學(xué)院的授課因?yàn)槎际且浴皬膬?nèi)部”來(lái)學(xué)習(xí)法律為中心，所以，可以說(shuō)基本上沒(méi)有“從外部來(lái)學(xué)習(xí)”民法這一做法。我個(gè)人的論著——廣播電視大學(xué)的教材2]以及河上正二的《歷史中的民法》(日本評(píng)論社，2001年)等都是一種新的嘗試。但是，將來(lái)法科大學(xué)院成立后，在強(qiáng)調(diào)從“民法中學(xué)習(xí)”的同時(shí)，作為一種學(xué)習(xí)的補(bǔ)充，這種方法以及這類(lèi)教科書(shū)是非常重要的。 總之，該書(shū)雖然提供的是有關(guān)民法的一種新的教育、學(xué)習(xí)方法，它同時(shí)也提出了有關(guān)民法學(xué)的一種新主張，一個(gè)新命題。 在后記當(dāng)中，我寫(xiě)了一些個(gè)人的感懷。其目的是想對(duì)“艱苦探索”民法教育這一時(shí)代的歷史留下一些只言片語(yǔ)。 我們也曾考慮為此類(lèi)書(shū)籍制作事項(xiàng)索引，但是，如果認(rèn)真嚴(yán)密地去加以制作，就有必要制作幾種類(lèi)型的索引。這樣，會(huì)比該書(shū)本身還要厚，所以，只好忍痛割?lèi)?ài)取消了制作法律條文和判例索引的念頭。 該書(shū)能夠成型面世，得益于有斐閣書(shū)籍編輯第一部的酒井久雄部長(zhǎng)和藤本依子女士。藤本女士在本雜志編輯部“法學(xué)教室”編輯室工作時(shí)，就該書(shū)進(jìn)行了策劃并提出了寶貴的意見(jiàn)。調(diào)至?xí)庉嫴亢螅匀缓投蛇呎婕o(jì)女士一起進(jìn)行策劃和商談。當(dāng)然，該書(shū)能得以出版是各個(gè)時(shí)期的編輯室全體工作人員共同努力的結(jié)果。在此，致以誠(chéng)摯的謝意。

內(nèi)容概要

　　《民法的另一種學(xué)習(xí)方法》是為了方便讀者更好地學(xué)習(xí)民法而編撰的一本幫手型書(shū)籍。它分為12講?！睹穹ǖ牧硪环N學(xué)習(xí)方法》的內(nèi)容最初是為了滿(mǎn)足《法學(xué)教室》雜志的各種名目(有的為特集的序論，有的為常設(shè)欄目)而編寫(xiě)的。雖然《民法的另一種學(xué)習(xí)方法》收集了不同性質(zhì)的內(nèi)容，但筆者認(rèn)為它與書(shū)名相吻合。

作者簡(jiǎn)介

星野英一，1926年出生，1951年畢業(yè)于東京大學(xué)法學(xué)院，現(xiàn)為日本學(xué)士院會(huì)員，東京大學(xué)名譽(yù)教授。

書(shū)籍目錄

第一部分　全方位眺望民法　第1講　從立體的視角來(lái)學(xué)習(xí)民法一民法的整體形象  　1．學(xué)習(xí)“民法整體形象”的意義　  2．什么是“民法的整體形象”  　3．大體內(nèi)容　  4．“法學(xué)入門(mén)”和“民法總論”  　5．內(nèi)容的概觀　  6．各部分的簡(jiǎn)單說(shuō)明  　7．重新思考“民法整體形象”的學(xué)習(xí)目的　第2講  民法和憲法——從民法的視角來(lái)探討　  1．學(xué)習(xí)相鄰法律的必要性  　2．概觀民法和相鄰法律的關(guān)系　  3．“民法和憲法”的關(guān)系  　4．“民法和憲法”的研究方法　  5．這種學(xué)習(xí)的意義和方法第二部分　鉆人民法中學(xué)習(xí)　第3講　法律條文的意義和閱讀法律條文的方法——從法律條文開(kāi)始  　1．什么是法律條文？法律條文的作用是什么？  　2．法律條文中到底記載了些什么？　　?。?）法律條文中記載的內(nèi)容　　　（2）法律條文中沒(méi)有記載的內(nèi)容　　?。?）首先應(yīng)該在腦海中形成民法的整體形象  　3．法律條文難以理解的理由　　?。?）不可避免的專(zhuān)業(yè)術(shù)語(yǔ)　　　（2）日本民法的獨(dú)特性　　?。?）法國(guó)民法和德國(guó)民法　　　（4）片假名文言體  　4．判例、學(xué)說(shuō)和法律條文　　?。?）判例和法律條文　　?。?）學(xué)說(shuō)和法律條文  　5．閱讀法律條文并加以理解的方法　　?。?）遇到法律條文首先要查找　　?。?）理解法律條文方法的一個(gè)事例　　?。?）練習(xí)閱讀法律條文的作用　　　（4）從理解法律條文到解釋法律條文　　　……第三部分　了解日本民法學(xué)者第四部分　著眼新的問(wèn)題后記——苦心探索的17年法律條文索引判例索引譯者簡(jiǎn)介

章節(jié)摘錄

（2）學(xué)說(shuō)和法律條文有關(guān)學(xué)說(shuō)以及與實(shí)證法的學(xué)說(shuō)也多是闡述如何理解、整理、歸納法律條文以及對(duì)法律條文進(jìn)行相關(guān)的解釋。因此，把法律條文作為中心來(lái)看待是必要的。學(xué)生在講述某一法律問(wèn)題，當(dāng)被問(wèn)到“那究竟在第幾條上有所體現(xiàn)？”時(shí)，常常回答是不知道，這可就不好辦了。閱讀教科書(shū)時(shí)，請(qǐng)一定要翻一下相關(guān)的法律條文。當(dāng)然，有關(guān)法律條文中沒(méi)有的定義及基本的原則、某個(gè)法律條文在整個(gè)法律條文中的位置、它和其他法律條文的關(guān)系等學(xué)說(shuō)具有重要的意義。所以，必須要充分理解它。這種情況下，一邊思考學(xué)說(shuō)內(nèi)容與法律條文的關(guān)系一邊學(xué)習(xí)是十分必要的。當(dāng)學(xué)說(shuō)出現(xiàn)分歧時(shí)，必須要理解是哪一點(diǎn)不同，為什么有分歧，理由是什么。像我們這些編寫(xiě)教科書(shū)的人，應(yīng)該充分思考，教科書(shū)第一重要的是為了準(zhǔn)確理解法律條文，對(duì)不同情況下的判例，一定要認(rèn)真編寫(xiě)必要的部分。剛才所說(shuō)的學(xué)說(shuō)出現(xiàn)分歧的情況下，其理解、想法的不同是第一分歧點(diǎn)，關(guān)于法律條文的解釋部分是以后的問(wèn)題。但是，在眾多的法律條文解釋中，草率地批判他說(shuō)，推崇己說(shuō)的寫(xiě)法我認(rèn)為是不好的。另外，沒(méi)有十分認(rèn)真地考慮與法律條文的關(guān)系而提出的所謂的“一般說(shuō)法”也同樣值得懷疑。

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《民法的另一種學(xué)習(xí)方法》雖然提供的是有關(guān)民法的一種新的教育、學(xué)習(xí)方法，它同時(shí)也提出了有關(guān)民法學(xué)的一種新主張，一個(gè)新命題。不管從縱向還是從橫向來(lái)學(xué)習(xí)民法，我們更多地是要鉆入民法中學(xué)習(xí)。但是，我們也應(yīng)該跳出民法，站在民法之外（的角度）來(lái)學(xué)習(xí)、考察民法，避免只見(jiàn)樹(shù)木不見(jiàn)森林之嫌。

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