民法的另一種學(xué)習(xí)方法

前言

該書是為了方便讀者更好地學(xué)習(xí)民法而編撰的一本幫手型書籍。它分為12講。本書的內(nèi)容最初是為了滿足《法學(xué)教室》雜志的各種名目(有的為特集的序論，有的為常設(shè)欄目)而編寫的。雖然本書收集了不同性質(zhì)的內(nèi)容，但筆者認為它與書名相吻合。 書中很多內(nèi)容登載在《法學(xué)教室》雜志時曾采用了與編輯對話的訪談錄方式。當然，我本人也以對話體的形式寫了一些內(nèi)容。同時，將論文形式的文章改為對話體的也不少。但是，涉及日本民法學(xué)說歷史的第三部分(PART 3)中的第2款，我們認為使用對話體形式不太恰當，所以，仍然采用了書面體的形式。 該書旨在為大學(xué)生或者自學(xué)民法的讀者提供幫助。它有以下兩個方面的特點： 首先，在第二部分(PART 2)中，從第3講至第7講，圍繞教科書的教學(xué)與學(xué)習(xí)方法，闡述了學(xué)習(xí)民法，不僅要從縱向，而且也要從橫向?qū)用鎭砑右詫W(xué)習(xí)的觀點。這樣，可以更深刻、更細致，也就是說可以更立體化地加深對民法的了解。第二部分(PART 2)主要論述了既要從縱向又要從橫向的層面來理解民法。另外，通過橫向?qū)W習(xí)更有利于理解和加深縱向的學(xué)習(xí)。 這種學(xué)習(xí)，讀者一般會安排在上完課或看完教材以后來加以復(fù)習(xí)。不過，以預(yù)習(xí)的形式來加以學(xué)習(xí)，我認為效果會更明顯。 另一方面，不管從縱向還是從橫向來學(xué)習(xí)民法，我們更多地是要鉆人民法中學(xué)習(xí)。但是，我們也應(yīng)該跳出民法，站在民法之外(的角度)來學(xué)習(xí)、考察民法。避免只見樹木不見森林之嫌。這和各位讀者平常所學(xué)的解釋論有點不同。這些內(nèi)容收錄在第一部分(PART l)和第三部分(PART 3)中，其學(xué)習(xí)的意義以及概觀在第1講的說明中有所闡述。當然，該書不能窮盡所有的問題，僅就其中一部分進行了說明。也就是說，在民法與其他法律的關(guān)系這方面，在第2講中只談及了憲法和民法的關(guān)系。另外，在第三部分(PART 3)的第8講和第9講中也談到了現(xiàn)今各位讀者正在學(xué)習(xí)的“民法”的民法學(xué)歷史形成以及日本民法學(xué)界的諸位大師。 第四部分(PART 4)中所收的三篇文章與以上談及的問題有些相異。它和第二部分(PART 2)有些相近似，主要是對最近新出現(xiàn)的法律站在立法的視角來探討它的問題點。 第1講是對民法整體的概觀。 這些對民法的學(xué)習(xí)至關(guān)重要。遺憾的是很多教科書中都沒有提及。 但是，本書在第二部分(PART 2)為這些內(nèi)容添加了一些新的色彩。因此，(讀者)有興趣的話，可以輕松地閱讀自己感興趣的那部分。當然，這些內(nèi)容都是代表該學(xué)術(shù)范疇最高水準的內(nèi)容，所以，希望各位讀者對它能夠產(chǎn)生興趣，并能進一步閱讀與此相關(guān)的論文、論著等。 對于本書——民法的“另一種學(xué)習(xí)方法”的提法，可能有一些讀者會心存疑慮。我們之所以強調(diào)“另一種”，主要是想和民法的“普通學(xué)習(xí)方法”有所區(qū)別。那么，民法的“普通學(xué)習(xí)方法”又是怎樣的呢? 它是在大學(xué)教學(xué)當中普遍使用的一種方法，或者是眾多教科書中所描述的方法。誠然，這種說法您可能還不太明白。 那就是對于已經(jīng)形成的或者是現(xiàn)有的民法，也可以說是“滿足于現(xiàn)狀”的“民法”盡量客觀地來對待，事實上卻多從自己的立場去對待之。也就是說，其中共通的一點就是，對于由眾多的法律條文作為解釋、適用眾多的判例、包含有解釋的眾多學(xué)說等龐大的素材而形成的“民法”的現(xiàn)有狀況進行系統(tǒng)性地整理，以便于學(xué)生和讀者理解。特別是近來，各位讀者都比較重視以初學(xué)者為對象的“體系理解”?？梢哉f很少有像本書這樣重視橫向?qū)W習(xí)，且站在民法之外來審視民法的做法。 當然，有關(guān)民法的教科書各式各樣。授課老師不同，其授課的重點也迥然不同，從而導(dǎo)致教學(xué)方法有所差異，不能完全說學(xué)習(xí)的效果就很差。但是，眾多老師的授課基本上是按照教科書和相關(guān)聯(lián)的法律條文來進行說明的。而且，授課老師也要求學(xué)生“課堂上必須要帶六法全書”。在談及民法各種制度的時候，肯定有不少的老師會說明它的來由?？傊?，我認為這種現(xiàn)象是普遍存在的——最近一兩年內(nèi)出版的是年輕老師甚至是一些骨干教授的各類頗具特色的教科書?！聦嵣?，我們這一代所接受的教育、所閱讀過的教科書基本上都是如此。 誠然，教科書中所整理的法學(xué)體系的素材，來自于法律條文以及用于解釋和適用的判例。因此，在課堂上，自然就要閱讀法律條文、引用判例，并對之加以說明。 但是，各位讀者畢業(yè)以后所面對的法律問題并不局限于大學(xué)里所學(xué)的法律知識。甚至可以毫不夸張地說，也許遇到的情況要遠遠多于課堂上所學(xué)的。那時就需要我們具有尋找相關(guān)法律條文并對之加以解釋的能力。雖然理解快、知識多是一件好事，但我們這里強調(diào)的是培養(yǎng)敏銳的判斷力和發(fā)現(xiàn)問題能力的重要性。這些能力是在課堂的法律學(xué)習(xí)中，通過分析素材，也就是通過閱讀法律條文、判例、合同書等的練習(xí)過程就能達到的。 法律條文即使和普通的日常用語相同，其中也仍有不少還包含有其他不同的意思。此外，法律條文當中也存在許多獨特的用詞。因此，為了準確地了解法律條文，(我們)有必要準確地理解法律用語。 另外，也要注意在民法當中，不僅僅有法律條文，而且還有許多“法律條文中沒有的民法原則”。 因此，在這個意義上講，從第3講到第6講對法律的學(xué)習(xí)方法進行了一些整理。也就是說即使是“進入民法當中學(xué)習(xí)”的這種學(xué)習(xí)方法，也要從橫向的方面來加以考慮。第7講的“法律精神”，從題目上來看，也可以將它放入第一部分(PART l)，但作為該書的一個篇章，我們還是認為放人該處比較適當。 不過，《法律教室》的特集后面都附有具體的案例，可以說如果只閱讀本書所收的序論，的確有點抽象。若有可能，還是想請感興趣的讀者閱讀《法律教室》的特集刊。 將“從外部來學(xué)習(xí)”民法這一觀點寫入教科書的書籍并非沒有，如前所述的加藤雅信的著作。但是，法學(xué)院的授課因為都是以“從內(nèi)部”來學(xué)習(xí)法律為中心，所以，可以說基本上沒有“從外部來學(xué)習(xí)”民法這一做法。我個人的論著——廣播電視大學(xué)的教材2]以及河上正二的《歷史中的民法》(日本評論社，2001年)等都是一種新的嘗試。但是，將來法科大學(xué)院成立后，在強調(diào)從“民法中學(xué)習(xí)”的同時，作為一種學(xué)習(xí)的補充，這種方法以及這類教科書是非常重要的。 總之，該書雖然提供的是有關(guān)民法的一種新的教育、學(xué)習(xí)方法，它同時也提出了有關(guān)民法學(xué)的一種新主張，一個新命題。 在后記當中，我寫了一些個人的感懷。其目的是想對“艱苦探索”民法教育這一時代的歷史留下一些只言片語。 我們也曾考慮為此類書籍制作事項索引，但是，如果認真嚴密地去加以制作，就有必要制作幾種類型的索引。這樣，會比該書本身還要厚，所以，只好忍痛割愛取消了制作法律條文和判例索引的念頭。 該書能夠成型面世，得益于有斐閣書籍編輯第一部的酒井久雄部長和藤本依子女士。藤本女士在本雜志編輯部“法學(xué)教室”編輯室工作時，就該書進行了策劃并提出了寶貴的意見。調(diào)至?xí)庉嫴亢?，仍然和渡邊真紀女士一起進行策劃和商談。當然，該書能得以出版是各個時期的編輯室全體工作人員共同努力的結(jié)果。在此，致以誠摯的謝意。

內(nèi)容概要

　　《民法的另一種學(xué)習(xí)方法》是為了方便讀者更好地學(xué)習(xí)民法而編撰的一本幫手型書籍。它分為12講。《民法的另一種學(xué)習(xí)方法》的內(nèi)容最初是為了滿足《法學(xué)教室》雜志的各種名目(有的為特集的序論，有的為常設(shè)欄目)而編寫的。雖然《民法的另一種學(xué)習(xí)方法》收集了不同性質(zhì)的內(nèi)容，但筆者認為它與書名相吻合。

作者簡介

星野英一，1926年出生，1951年畢業(yè)于東京大學(xué)法學(xué)院，現(xiàn)為日本學(xué)士院會員，東京大學(xué)名譽教授。

書籍目錄

第一部分　全方位眺望民法　第1講　從立體的視角來學(xué)習(xí)民法一民法的整體形象  　1．學(xué)習(xí)“民法整體形象”的意義　  2．什么是“民法的整體形象”  　3．大體內(nèi)容　  4．“法學(xué)入門”和“民法總論”  　5．內(nèi)容的概觀　  6．各部分的簡單說明  　7．重新思考“民法整體形象”的學(xué)習(xí)目的　第2講  民法和憲法——從民法的視角來探討　  1．學(xué)習(xí)相鄰法律的必要性  　2．概觀民法和相鄰法律的關(guān)系　  3．“民法和憲法”的關(guān)系  　4．“民法和憲法”的研究方法　  5．這種學(xué)習(xí)的意義和方法第二部分　鉆人民法中學(xué)習(xí)　第3講　法律條文的意義和閱讀法律條文的方法——從法律條文開始  　1．什么是法律條文？法律條文的作用是什么？  　2．法律條文中到底記載了些什么？　　　（1）法律條文中記載的內(nèi)容　　?。?）法律條文中沒有記載的內(nèi)容　　?。?）首先應(yīng)該在腦海中形成民法的整體形象  　3．法律條文難以理解的理由　　　（1）不可避免的專業(yè)術(shù)語　　?。?）日本民法的獨特性　　?。?）法國民法和德國民法　　?。?）片假名文言體  　4．判例、學(xué)說和法律條文　　?。?）判例和法律條文　　?。?）學(xué)說和法律條文  　5．閱讀法律條文并加以理解的方法　　?。?）遇到法律條文首先要查找　　　（2）理解法律條文方法的一個事例　　?。?）練習(xí)閱讀法律條文的作用　　　（4）從理解法律條文到解釋法律條文　　　……第三部分　了解日本民法學(xué)者第四部分　著眼新的問題后記——苦心探索的17年法律條文索引判例索引譯者簡介

章節(jié)摘錄

（2）學(xué)說和法律條文有關(guān)學(xué)說以及與實證法的學(xué)說也多是闡述如何理解、整理、歸納法律條文以及對法律條文進行相關(guān)的解釋。因此，把法律條文作為中心來看待是必要的。學(xué)生在講述某一法律問題，當被問到“那究竟在第幾條上有所體現(xiàn)？”時，常?；卮鹗遣恢?，這可就不好辦了。閱讀教科書時，請一定要翻一下相關(guān)的法律條文。當然，有關(guān)法律條文中沒有的定義及基本的原則、某個法律條文在整個法律條文中的位置、它和其他法律條文的關(guān)系等學(xué)說具有重要的意義。所以，必須要充分理解它。這種情況下，一邊思考學(xué)說內(nèi)容與法律條文的關(guān)系一邊學(xué)習(xí)是十分必要的。當學(xué)說出現(xiàn)分歧時，必須要理解是哪一點不同，為什么有分歧，理由是什么。像我們這些編寫教科書的人，應(yīng)該充分思考，教科書第一重要的是為了準確理解法律條文，對不同情況下的判例，一定要認真編寫必要的部分。剛才所說的學(xué)說出現(xiàn)分歧的情況下，其理解、想法的不同是第一分歧點，關(guān)于法律條文的解釋部分是以后的問題。但是，在眾多的法律條文解釋中，草率地批判他說，推崇己說的寫法我認為是不好的。另外，沒有十分認真地考慮與法律條文的關(guān)系而提出的所謂的“一般說法”也同樣值得懷疑。

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《民法的另一種學(xué)習(xí)方法》雖然提供的是有關(guān)民法的一種新的教育、學(xué)習(xí)方法，它同時也提出了有關(guān)民法學(xué)的一種新主張，一個新命題。不管從縱向還是從橫向來學(xué)習(xí)民法，我們更多地是要鉆入民法中學(xué)習(xí)。但是，我們也應(yīng)該跳出民法，站在民法之外（的角度）來學(xué)習(xí)、考察民法，避免只見樹木不見森林之嫌。

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