立法的倫理分析

前言

欣聞劉愛龍博士的學(xué)位論文《立法的倫理分析》即將由法律出版社出版發(fā)行，甚是欣慰，特致以學(xué)術(shù)上的熱烈祝賀!現(xiàn)利用作者要我為本書寫序之際，將初步研讀書稿的體會(huì)與讀者共享。法律與道德的關(guān)系問題是法學(xué)理論中一個(gè)古老而又常新的經(jīng)典課題。說它古老，是因?yàn)樽晕鞣焦畔ＥD時(shí)期亞里士多德提出“良法”的兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)和中國西周“周公制禮”起，法律與道德的關(guān)系問題就進(jìn)入了理論與實(shí)踐的雙重考量視域；說它常新，是因?yàn)榉膳c道德的關(guān)系問題具有鮮明的時(shí)代和民族特質(zhì)，其關(guān)系的緊密度和具體內(nèi)容在不同時(shí)代和不同的民族各不相同。是因?yàn)榈赖屡c法律作為人類兩種最主要的社會(huì)調(diào)整方式和手段，兩者之間的關(guān)系確乎具有十分豐富和深刻的法哲學(xué)和倫理哲學(xué)的內(nèi)涵，對(duì)它的回答幾乎涉及人性和人類社會(huì)關(guān)系全部問題的本質(zhì)。因此，歷代哲學(xué)家、倫理學(xué)家和法學(xué)家都將對(duì)兩者之關(guān)系的研究作為最重要的理論任務(wù)之一。但是，研究法律與道德的關(guān)系，具有兩個(gè)基本的理論前提：一是設(shè)定法律與道德是兩種相互分離、相對(duì)獨(dú)立的社會(huì)控制手段，沒有兩者的相互分離、相對(duì)獨(dú)立、彼此差異，就沒有道德與法律關(guān)系的理性把握。但是，人類社會(huì)調(diào)整體系的發(fā)展過程經(jīng)歷了宗教、道德、風(fēng)俗習(xí)慣和法律混合的時(shí)期，隨著人類文明的發(fā)展和進(jìn)步、社會(huì)關(guān)系和社會(huì)調(diào)整的日益復(fù)雜，社會(huì)調(diào)整的方法和手段才逐漸分化，相對(duì)獨(dú)立。西方古典自然法學(xué)無視法律與道德的內(nèi)在本質(zhì)和深刻差異，常常將兩者予以混淆，也就無法真正理解和把握兩者之關(guān)系。二是道德與法律存在著內(nèi)在的復(fù)雜多樣的相互聯(lián)結(jié)關(guān)系，沒有這種聯(lián)結(jié)關(guān)系，法律與道德關(guān)系的研究也就失去了理論的意義和和實(shí)踐的價(jià)值。分析實(shí)證主義法學(xué)基于道德與法律相互分離的基本洞見，否定兩者之間的內(nèi)在必然關(guān)系，進(jìn)而試圖將價(jià)值判斷驅(qū)逐出法律和法學(xué)視野，同樣無法科學(xué)把握兩者之關(guān)系，無法對(duì)社會(huì)調(diào)整進(jìn)行全面深刻的闡釋，更無法實(shí)現(xiàn)其對(duì)法律的道德批判與檢討，難怪其無法做出“良法”與“惡法”的區(qū)分，得出“惡法亦法”的判斷，否定了對(duì)法律進(jìn)行倫理價(jià)值判斷的必要性和重要性。但是，道德與法律的關(guān)系在不同的時(shí)代和不同民族由于其所面臨的時(shí)代課題不同，不同民族的歷史文化傳統(tǒng)的差異，人們有不同的理解，具有不同的特點(diǎn)，需要研究者在深刻揭示法律與道德關(guān)系的道德哲學(xué)、法哲學(xué)和法律倫理學(xué)基礎(chǔ)的同時(shí)，關(guān)注本民族時(shí)代的倫理精神和倫理文化、法律文化的傳統(tǒng)，做出具有時(shí)代特點(diǎn)和民族特色的學(xué)理闡釋。

內(nèi)容概要

法律是人類實(shí)踐理性的產(chǎn)物，立法的目的旨在創(chuàng)制優(yōu)良法律。而優(yōu)良法律的關(guān)鍵之處在于其倫理正當(dāng)性，這就要求我們?cè)诹⒎〞r(shí)應(yīng)特別注重對(duì)立法的倫理分析。本文主要關(guān)注兩個(gè)彼此緊密關(guān)聯(lián)的問題：其一是考察何種道德理想與價(jià)值觀念能夠成為法律的內(nèi)在精神，并如何逐步實(shí)體化為法律的立法原則與法規(guī)范的內(nèi)容；其二是從宏觀上考察作為支配整個(gè)立法過程的各個(gè)層面與方面的立法技術(shù)的倫理正當(dāng)性，重點(diǎn)對(duì)立法權(quán)、立法主體、立法程序、立法技術(shù)(狹義的)的各個(gè)層面與方面進(jìn)行倫理分析與道德解讀。依此，基于歷史唯物論基礎(chǔ)上的價(jià)值分析方法，從法律與道德之相互關(guān)聯(lián)性的法律倫理學(xué)視角出發(fā)，文章對(duì)立法的倫理分析專注于以下幾個(gè)方面：    首先是對(duì)立法權(quán)的倫理分析。作為考察立法權(quán)的先在環(huán)節(jié)，政治統(tǒng)治的合法性基礎(chǔ)必須被納入考量的視野；接著分析立法權(quán)和其他國家權(quán)力之間配置的倫理正當(dāng)性問題；基于前述兩種分析，最后的環(huán)節(jié)是探究立法權(quán)分配的倫理機(jī)制問題。    其次是對(duì)立法主體的倫理分析。唯有在構(gòu)成上具備倫理正當(dāng)性的立法主體，才能確保其對(duì)立法權(quán)的運(yùn)作、對(duì)法律的制定具有正當(dāng)性，這也是公民之所以守法、法律之所以被信仰的根本原因。接下來要解決的是該種具有正當(dāng)性與合法性的立法權(quán)如何運(yùn)作的問題。在此，作為立法決策機(jī)制之倫理成因的“合意”就成為分析重點(diǎn)。與此同時(shí)，作為制約立法過程、影響立法者立法行為的倫理素質(zhì)，自然要被納入到立法主體的倫理分析視域。原因在于，立法者良好的倫理素質(zhì)，為基于統(tǒng)治合法性和合意立法決策機(jī)制而形成的具有正當(dāng)性的立法決策結(jié)果的現(xiàn)實(shí)化，提供了一個(gè)重要的保障維度。    再次是對(duì)立法內(nèi)容的倫理分析。任何立法都要遵循一定的立法原則，是在立法原則指導(dǎo)下的產(chǎn)物，因而法律規(guī)范的內(nèi)容受制于立法原則，而立法原則又直接導(dǎo)源于法的正義理想，是法的各種價(jià)值的綜合體現(xiàn)。因之，第一，應(yīng)聚焦于法的正義理想，探究從法的價(jià)值演化為立法原則的成因以明晰法律的倫理基地。第二，應(yīng)考量從立法原則如何具體化為法律規(guī)范以明晰良法的實(shí)體內(nèi)容。有鑒于一切法規(guī)范都以權(quán)利與義務(wù)的分配為具體內(nèi)容，是法律權(quán)利與義務(wù)的復(fù)合體，因而，在此應(yīng)著力分析法律權(quán)利與義務(wù)及其相互關(guān)系的正當(dāng)性，以及道德權(quán)利上升為法律權(quán)利的原因與途徑，道德義務(wù)與法律義務(wù)的雙向互動(dòng)，藉此以明晰法規(guī)范內(nèi)容的倫理正當(dāng)性。第三，應(yīng)分析不同立法原則的差異，以及在迥然有別的立法原則的指引下，立法者是如何構(gòu)造法規(guī)范內(nèi)容的。    又次是對(duì)立法程序的倫理分析。立法程序的好壞不僅是一個(gè)技術(shù)問題，在倫理學(xué)視野中從學(xué)理層面來考察，更是一個(gè)程序之正當(dāng)性問題?；诖?，第一，應(yīng)考察立法程序的價(jià)值使命和倫理本性以明晰其倫理性質(zhì)。第二，應(yīng)在實(shí)證的歷史分析維度和形上的學(xué)理分析維度，探究監(jiān)法程序生成的倫理機(jī)理。然后重點(diǎn)剖析正當(dāng)程序的形式要件和實(shí)質(zhì)要件。    最后是對(duì)立法技術(shù)的倫理分析。從狹義上來看，立法技術(shù)的倫理其實(shí)質(zhì)是法律規(guī)范生成之表達(dá)技術(shù)的倫理。在對(duì)立法技術(shù)的倫理分析之必要性與可行性作出分析后，文章對(duì)立法語言的表述、法律體系的建構(gòu)和法之續(xù)造等三項(xiàng)立法技術(shù)作出了較為深入的倫理探究。

作者簡(jiǎn)介

劉愛龍，1970年9月生，湖南雙峰人，南京審計(jì)學(xué)院法學(xué)院副教授，法學(xué)博士，主要研究法學(xué)理論、憲法與行政法學(xué)。在《法學(xué)》、《現(xiàn)代法學(xué)》等學(xué)術(shù)刊物上發(fā)表論文近20篇，參著2部。

書籍目錄

序中文摘要導(dǎo)論第一章  立法權(quán)的倫理分析  第一節(jié)  政治統(tǒng)治的合法性基礎(chǔ)  第二節(jié)  立法權(quán)與其他國家權(quán)力間的合理配置倫理  第三節(jié)  立法權(quán)分配的倫理機(jī)制第二章  立法主體的倫理分析  第一節(jié)  立法主體構(gòu)成的倫理成因  第二節(jié)  博弈倫理在立法決策中的作用  第三節(jié)  立法者的倫理素質(zhì)第三章  立法內(nèi)容的倫理分析  第一節(jié)  從法的正義理想到立法原則：法律的倫理基地  第二節(jié)  從立法原則到法律規(guī)范：正義理想的具體化  第三節(jié)  不同立法原則及其法規(guī)范內(nèi)容的倫理檢討第四章  立法程序的倫理分析  第一節(jié)  立法程序的倫理性質(zhì)  第二節(jié)  立法程序生成的倫理機(jī)理  第三節(jié)  正當(dāng)立法程序之形式要件與實(shí)質(zhì)要件第五章  立法技術(shù)的倫理分析  第一節(jié)  立法技術(shù)之倫理分析的必要性與可行性  第二節(jié)  立法語言的表述倫理  第三節(jié)  法律體系的建構(gòu)倫理  第四節(jié)  法之續(xù)造技術(shù)的倫理參考文獻(xiàn)后記

章節(jié)摘錄

第三節(jié) 立法者的倫理素質(zhì)作為制約立法過程、影響立法者立法行為的倫理素質(zhì)，自然要被納入到立法主體的倫理分析視域。作為立法主體之倫理分析的一個(gè)重要組成部分，立法者良好的倫理素質(zhì)對(duì)立基于統(tǒng)治合法性和博弈倫理而形成的具有正當(dāng)性的立法決策結(jié)果的現(xiàn)實(shí)化提供了一個(gè)重要的保障維度，亦即是說，它與優(yōu)良立法的實(shí)現(xiàn)休戚相關(guān)。筆者認(rèn)為，在此語境下，對(duì)立法者倫理素質(zhì)的研究首先在于界定立法者倫理素質(zhì)的內(nèi)容；在此基礎(chǔ)上，再考察立法者倫理素質(zhì)對(duì)立法權(quán)效益之影響及其作用方式。一、立法者倫理素質(zhì)的內(nèi)容：價(jià)值訴求與職業(yè)道德 任何社會(huì)的法律創(chuàng)制皆是由立法者來完成的，因而，法律不可避免地要留下立法者——人的痕跡，要打下人的烙印。立法者的倫理素質(zhì)不僅表征著立法者的價(jià)值訴求和人文關(guān)懷，而且彰顯著立法者的倫理素養(yǎng)和道德水準(zhǔn)。因而，立法者倫理素質(zhì)的內(nèi)容應(yīng)從這兩個(gè)相互關(guān)聯(lián)的方面來具體把握：一方面，價(jià)值訴求與人文關(guān)懷乃是立法精神或法律精神之具體表征，它直接指涉立法主體對(duì)人的價(jià)值的認(rèn)識(shí)以及在此基礎(chǔ)上形成的能有機(jī)整合、實(shí)現(xiàn)個(gè)體幸福與整體福祉、個(gè)體自由與社會(huì)秩序和諧共生的理想生活圖景；另一方面，在各種主、客觀條件的制約下，前述理想價(jià)值訴求必然以一種完全或不完全的方式投射到現(xiàn)實(shí)當(dāng)中的立法者這一特定職業(yè)群體身上，從而形成立法者的職業(yè)道德素質(zhì)。因而，作為立法者倫理素質(zhì)內(nèi)容的兩個(gè)方面，價(jià)值訴求居于更高的整體、宏觀層面，它直接凝結(jié)成法律這種強(qiáng)行性規(guī)范的制度道德內(nèi)容。

編輯推薦

《立法的倫理分析》主要關(guān)注兩個(gè)彼此緊密關(guān)聯(lián)的問題：其一是考察何種道德理想與價(jià)值觀念能夠成為法律的內(nèi)在精神，并如何逐步實(shí)體化為法律的立法原則與法規(guī)范的內(nèi)容；其二是從宏觀上考察作為支配整個(gè)立法過程的各個(gè)層面與方面的立法技術(shù)的倫理正當(dāng)性，重點(diǎn)對(duì)立法權(quán)、立法主體、立法程序、立法技術(shù)（狹義的）的各個(gè)層面與方面進(jìn)行倫理分析與道德解讀。

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