我國證券公司治理機制實證研究

前言

　　在現(xiàn)代公司治理理論體系中，如何建立有效的公司治理結(jié)構(gòu)是法學(xué)界和經(jīng)濟學(xué)界研究的基本課題，也是人們一直在積極求索并嘗試解決的重大問題之一。市場經(jīng)濟條件下，公司治理是有關(guān)主體對企業(yè)作為贏利性商事主體的權(quán)力體系實施的規(guī)范和協(xié)調(diào)活動，是建設(shè)“現(xiàn)代企業(yè)制度”的核心內(nèi)容。公司治理的外在表現(xiàn)形式為公司治理結(jié)構(gòu)，而其內(nèi)在的權(quán)力分配、責任劃分、風險承受和運行效益評價體系則構(gòu)成了公司治理機制。良好的公司治理結(jié)構(gòu)是公司治理機制得以高效運行的物質(zhì)基礎(chǔ)和基本條件，但是，形式上完美的公司組織結(jié)構(gòu)，卻不一定必然產(chǎn)生高效的公司治理效果。處于轉(zhuǎn)軌時期的我國證券公司，雖然實行了符合傳統(tǒng)公司治理理論的近乎理想化的公司治理結(jié)構(gòu)，但實行的效果卻不盡如人意。

內(nèi)容概要

本書作者長期跟蹤我國證券公司的經(jīng)營情況和治理實效，對2004年以來的證券公司危機有豐富的感性經(jīng)驗，并參與了某些證券公司的退市處理工作。以此為基礎(chǔ)和出發(fā)點，作者采用實證研究和比較研究的基本方法，立足于我國資本市場的國情特色，以事實說話，以法人財產(chǎn)權(quán)理論、利益相關(guān)者理論、信義理論和法的基本價值追求等理論為指引，深入地解構(gòu)了我國證券公司的權(quán)力生成、運行、監(jiān)督和校正系統(tǒng)，對我國證券公司治理機制的上述種種困境進行了分析和探究，結(jié)合國際上證券公司治理的成功做法，提出了以公正地維護核心利益相關(guān)者權(quán)益作為公司治理目標、創(chuàng)建有各核心利益相關(guān)者參與的公司（代表）大會作為證券公司權(quán)力源泉、選擇性適用獨立董事和監(jiān)事會制度，以及加強證券業(yè)誠信文化建設(shè)和中介機構(gòu)的監(jiān)督參與機制等一系列具有實用價值的建議，為我國證券公司治理理論的發(fā)展提供一些有益的新視角和研究參考，對推動完善證券公司綜合治理和建立相關(guān)商業(yè)性金融機構(gòu)的治理機制也具有重要的借鑒意義。

作者簡介

李嶸，1968年10月出生，1993年獲法學(xué)學(xué)士學(xué)位，1998年獲管理學(xué)碩士學(xué)位，2000年3月至2005年9月，湖南省高級人民法院工作（其中2001年9月至2003年3月全脫產(chǎn)在武漢大學(xué)攻讀博士學(xué)位），2005年9月至2008年4月，深圳市中級人民法院民二庭法官，2007年6月，獲武漢大學(xué)民商法博士學(xué)位，2008年4月至今，廣東省高級人民法院民三庭法官。

書籍目錄

第一章  導(dǎo)論  一、研究證券公司治理機制的現(xiàn)實背景  二、證券公司治理機制的理論研究綜述  三、本書的研究方法和基本思路  四、本書在創(chuàng)新性研究方面的探索第二章  證券公司治理的基礎(chǔ)理論  第一節(jié)  法人財產(chǎn)權(quán)理論與證券公司的權(quán)力生成基礎(chǔ)    一、所有權(quán)概念的發(fā)展概述    二、公司財產(chǎn)權(quán)與股東股權(quán)的相異性    三、公司財產(chǎn)權(quán)的實然狀態(tài)構(gòu)成公司權(quán)力的基礎(chǔ)    四、證券公司資產(chǎn)來源多樣性決定其權(quán)力基礎(chǔ)的多元化  第二節(jié)  利益相關(guān)者理論與證券公司治理的參與者    一、利益相關(guān)者理論的產(chǎn)生及發(fā)展    二、廣義“利益相關(guān)者”的應(yīng)用局限性    三、核心利益相關(guān)者參與公司治理的現(xiàn)實性    四、核心利益相關(guān)者參與證券公司治理機制的可行性  第三節(jié)  信義理論與證券公司的信義責任    一、信義理論概述    二、信義義務(wù)的法律表現(xiàn)    三、信義責任的主要內(nèi)容    四、證券公司對核心利益相關(guān)者的信義義務(wù)第三章  證券公司治理機制的共性與個性  第一節(jié)  證券公司與普通公司治理機制的共性    一、建立政府公權(quán)力與公司意思自治的高效邊界    二、平衡核心利益相關(guān)者之間的權(quán)利義務(wù)    三、實現(xiàn)公司內(nèi)控機制與治理目的的統(tǒng)一    四、促進公司治理結(jié)構(gòu)的優(yōu)化協(xié)調(diào)  第二節(jié)  證券公司治理機制應(yīng)體現(xiàn)的行業(yè)特性    一、證券公司業(yè)務(wù)的特殊屬性    二、證券公司決策機制的特殊時效性    三、證券公司治理重點是平衡利益沖突和分散風險    四、證券公司治理的基礎(chǔ)是職工有序高效參與  第三節(jié)  證券公司治理機制中的特殊法律關(guān)系    一、證券公司對證券投資者的權(quán)利與義務(wù)    二、經(jīng)紀業(yè)務(wù)中券商與證券投資者的法律關(guān)系    三、資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)中證券公司與證券投資者的法律關(guān)系第四章  我國證券公司治理機制的缺陷  第一節(jié)  證券公司權(quán)力生成機制失調(diào)    一、傳統(tǒng)公司理論為股份決定證券公司權(quán)力生成機制奠定了基礎(chǔ)    二、法律體系確定了股份在證券公司權(quán)力生成機制中的決定性作用    三、證券公司權(quán)力向部分股份集中導(dǎo)致其他主體利益受損    四、對我國證券公司股份結(jié)構(gòu)和公司權(quán)力缺陷的反思  第二節(jié)  證券公司權(quán)力運行機制失衡    一、證券公司權(quán)力運行機制的組織結(jié)構(gòu)及其特點    二、實踐中我國證券公司權(quán)力運行機制的缺失  第三節(jié)  證券公司治理的監(jiān)督制衡機制失范    一、內(nèi)部監(jiān)督機制缺乏權(quán)威性和執(zhí)行力    二、外部監(jiān)督機制缺乏有效性和聚合力  第四節(jié)  核心利益相關(guān)者權(quán)益保障機制失效    一、證券公司章程是股東意志的體現(xiàn)，不能有效維護其他利益相關(guān)者權(quán)益    二、部分券商及其管理層“背信棄義”，損害證券投資客戶和債權(quán)人權(quán)益    三、部分券商主體業(yè)務(wù)定位失當，利益相關(guān)者維權(quán)機制缺乏物質(zhì)保障    四、第三方存管制度重新劃分銀證權(quán)益，客戶資產(chǎn)保障仍存在較大不確定性第五章  我國證券公司治理機制失靈的原因  第一節(jié)  價值取向偏失是證券公司治理機制失靈的根源    一、市場經(jīng)濟條件下公司應(yīng)具備的基本法律價值    二、法律基本價值對證券公司治理機制的要求    三、我國證券公司治理機制中法律價值的偏失  第二節(jié)  “股東擅權(quán)”是證券公司治理機制失靈的主因    一、股東權(quán)益絕對主義導(dǎo)致“股東擅權(quán)”現(xiàn)象    二、“股東擅權(quán)”現(xiàn)象在證券公司治理機制中的表現(xiàn)    三、“股東擅權(quán)”對證券公司治理機制的消極影響  第三節(jié)  “泛行政化”是證券公司治理機制失靈的體制性因素    一、行政強力介入對公司自治機制具有一定的輔助作用    二、我國證券公司治理機制中“泛行政化”的表現(xiàn)    三、“泛行政化”使證券市場和全社會付出了巨大代價  第四節(jié)  法律生態(tài)脆弱是證券公司治理機制失效的外部因素    一、社會整體誠信度偏低是證券業(yè)面臨的基礎(chǔ)性困境    二、證券業(yè)自律組織對其成員不能產(chǎn)生有效的約束    三、中介機構(gòu)難以支持核心利益相關(guān)者參與證券公司治理第六章  證券公司治理機制的比較與借鑒  第一節(jié)  美國公司治理機制的特性及啟示    一、美國公司治理理念的發(fā)展變化    二、美國投資銀行公司治理的基本特點    三、美國公司與證券法律中的證券投資者保護制度    四、美國證券公司治理機制發(fā)展的啟示  第二節(jié)  德國證券公司治理特性及啟示    一、德國公司治理機制的基本權(quán)力架構(gòu)    二、德國證券公司治理機制的主要特點    三、德國公司與證券法律中的證券投資者保護制度    四、德國證券公司治理機制的啟示  第三節(jié)  日本證券公司治理機制的特性及啟示    一、日本公司治理機制的主要特色    二、日本證券公司治理機制的基本特點    三、日本證券業(yè)法律對投資者權(quán)益的保護    四、日本證券公司治理機制的啟示  第四節(jié)  我國香港地區(qū)的證券投資者保護制度    一、政府部門是保障證券投資者權(quán)益的主體    二、外部審計成為保障證券投資者權(quán)益的有效屏障    三、相關(guān)專家是維護公眾投資者權(quán)益的重要支柱    四、真實充分的信息披露是香港保護投資者權(quán)益的基本前提    五、證券投資客戶資產(chǎn)保護機制是維護投資大眾利益的基本保障第七章  我國證券公司治理機制的完善與創(chuàng)新  第一節(jié)  重構(gòu)證券公司的權(quán)力生成機制    一、創(chuàng)立證券公司的公司(代表)大會制度    二、股東大會由公司權(quán)力機關(guān)轉(zhuǎn)換成股東利益協(xié)調(diào)機構(gòu)    三、職工(代表)大會應(yīng)定位為職工權(quán)益維護和意見協(xié)調(diào)機構(gòu)    四、建立證券投資者委員會參與證券公司治理機制    五、完善以主辦銀行制為載體的債權(quán)人參與機制  第二節(jié)  健全證券公司的權(quán)力運行與監(jiān)督機制    一、完善董事會的產(chǎn)生與運行機制    二、改革證券公司獨立董事和監(jiān)事會機制    三、建立核心利益相關(guān)者監(jiān)督參與機制  第三節(jié)  加強證券公司治理機制的法治生態(tài)建設(shè)    一、優(yōu)化對證券公司治理的行政監(jiān)管    二、完善中介機構(gòu)的監(jiān)督參與體制    三、加強證券市場的誠信體系建設(shè)參考文獻后記

章節(jié)摘錄

　　四、日本證券公司治理機制的啟示　　第一，相對寬松的證券公司準人模式，為證券業(yè)的充分競爭提供了良好的外部監(jiān)督環(huán)境。日本金融業(yè)法修正后，證券業(yè)改為登記制，行政部門對于是否可開業(yè)而實施裁定的范圍縮小了，既可以促進監(jiān)管部門專注于風險監(jiān)管和合規(guī)性監(jiān)督，又利于促進新的證券公司加入，自由開展業(yè)務(wù)，實現(xiàn)了衍生產(chǎn)品自由化和競爭充分化。　　第二，員工對公司治理的積極參與和對公司的歸屬感。這是日本證券公司和一般公司治理中都有的一種共有特性，或者也可謂日本企業(yè)文化的一種基本質(zhì)素，是一種特殊形式的核心利益相關(guān)者的參與模式，對公司董事會和管理層的決策及運行構(gòu)成最有影響力的內(nèi)在制約?！　〉谌?，有選擇性地適用獨立董事制度。在規(guī)模較大的證券公司，為防止董事和經(jīng)理層高管的內(nèi)部人控制，維護股東權(quán)益，設(shè)立了獨立董事制度，而同時取消監(jiān)事制度；對于規(guī)模較小，股東可以有效行使對公司的控制權(quán)的中小型券商，則繼續(xù)沿用原來的監(jiān)事會制度，以維護股東以外的其他核心利益相關(guān)者的權(quán)益。這種因規(guī)模和公眾性不同而選擇性地適用兩種不同的內(nèi)部監(jiān)督機制，避免人云亦云，浪費公司資源，是日本頗具特色的公司治理模式。　　第四節(jié)我國香港地區(qū)的證券投資者保護制度　　香港經(jīng)濟繁榮發(fā)達，股民人數(shù)占總?cè)丝诘谋壤哌_30％，證券市場品種豐富，運行規(guī)范，為證券經(jīng)紀人制度的發(fā)展創(chuàng)造了較好的基礎(chǔ)性條件；同時，香港社會分工較細，生活工作節(jié)奏普遍較快，大部分人無暇從事較為專業(yè)的證券投資活動，也不具備專業(yè)的投資知識和投資技巧，職業(yè)股民較少；而且，香港社會個人信用制度較發(fā)達，居民愿意委托證券經(jīng)紀人理財。另一方面，從事證券投資并獲得成功需要進行細致深入的市場分析調(diào)研，這樣，香港證券經(jīng)紀人制度也就應(yīng)運而生。香港證券經(jīng)紀業(yè)務(wù)具有以下特點：一是散戶多，約每五名成年。

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