現(xiàn)代公司法

前言

　　自序　　公司是市場經(jīng)濟社會的主人翁，是經(jīng)濟發(fā)展、科技進步、國家富強、百姓富庶、社會和諧的物質(zhì)基礎(chǔ)。如果說憲法是國家政治生活中的根本大法，是治國安邦的總章程，那么，公司法則是公司經(jīng)濟生活中的根本大法，是投資興業(yè)的總章程。實踐證明，完善的公司法治是增強民族經(jīng)濟競爭力的必要條件，是衡量一國或者地區(qū)資本市場現(xiàn)代化和法治化的試金石，更是構(gòu)建和諧社會的重要法律基礎(chǔ)。凡屬市場經(jīng)濟大國，不管其為大陸法系，抑或英美法系，無不擁有引以自豪的公司法，無不擁有一大批職業(yè)化的公司法學者、公司法法官和公司法律師?！　?005年10月27日，全國人大常委會通過的新《公司法》針對1993年《公司法》重管制、輕自治，重國有、輕民營，重除弊、輕興利等弊端，進行了一系列大刀闊斧的改革。新《公司法》是一部鼓勵投資興業(yè)的服務(wù)型公司法、鼓勵公司自治的市場型公司法、對國有經(jīng)濟與民營經(jīng)濟一視同仁的平等型公司法、債權(quán)人友好型的公司法、弘揚股權(quán)文化的護權(quán)型公司法、優(yōu)化公司治理的規(guī)范型公司法、注重社會責任的人本型公司法、具有可操作性的可訴型公司法。在一定意義上可以說，呵護公司制度就是保護和完善社會主義市場經(jīng)濟體制，就是增強民族經(jīng)濟的競爭力，就是為構(gòu)建社會主義和諧社會構(gòu)建微觀經(jīng)濟基礎(chǔ)?！　」P者自從1992年在中國社會科學院法學所攻讀民商法博士學位開始就一直致力于公司法的研究工作，并撰寫公司法的專題著作和學術(shù)論文。到現(xiàn)在，我出版了幾部自己還算滿意的獨著，如《股份有限公司股東權(quán)的保護》、《公司的社會責任》和《新公司法的制度創(chuàng)新：立法爭點與解釋難點》等。早就想寫一部體系化的公司法著作，也有不少熱心讀者和出版社約我寫這樣一部公司法著作。但由于近年忙于一些課題研究包括公司法修改的專題研究，而遲遲未能如愿?！　∪耸切枰獕毫Φ摹毫σ矔兂晒ぷ骱蜕畹膭恿?。承蒙法律出版社學術(shù)分社的厚愛和約請，我不揣才疏學淺，完成了這部體系化的公司法著作。這本書基本覆蓋了公司從設(shè)立到清算的生命周期中不可或缺的主要法律制度，并就公司爭訟的裁判思維進行了探討。希望這本書能夠?qū)痉ㄗx者尤其是學習和研究公司法的學術(shù)界人士以及運用公司法的實務(wù)界人士有所幫助。　　電影是遺憾的藝術(shù)。公司法是遺憾的藝術(shù)。公司法著作也是遺憾的藝術(shù)。

內(nèi)容概要

　　本書是關(guān)于研究“現(xiàn)代公司法”的專著，書中具體包括了：外國公司在華境內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動、法院受理的公司爭訟現(xiàn)狀與特點、公司債券持有人的利益保護機制、債權(quán)人保護的其他法律機制、會計師事務(wù)所在審計業(yè)務(wù)活動中民事侵權(quán)賠償責任等內(nèi)容。

作者簡介

　　劉俊海，　中國人民大學法學院教授．博士生導師、中國人民大學商法研究所所長，民商法博士。兼任中國消費者協(xié)會副會長、中國消費者權(quán)益保護法研究會副會長兼秘書長、中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁員、北京仲裁委員會仲裁員、深圳證券交易所博士后工作站導師、全國總工會法顧委委員等。　　1995年畢業(yè)于中國社科院研究生院，獲民商法博士學位。同年入中國社會科學院法學所，歷任所長助理、研究員、研究生院教授、博士生導師、商法經(jīng)濟法室副主任、社會法室主任等職。1996年至1997年，赴挪威奧斯陸大學從事博士后研究。1998年赴荷三！阿姆斯特丹大學從事訪問研究。2000年至2001年，赴美國密西根大學和堪薩斯大學作訪問學者。多次赴美國、荷蘭、德困、芬蘭、新西蘭、日本、新加坡、馬來西亞、泰國、越南等國出席國際學術(shù)研討會，提交英語論文并發(fā)表英語演講?！　∽鳛楹诵淖稍儗＜一蚱鸩莨ぷ鹘M成員。參加了《公司法》、《證券法》、《證券投資基金法》、《合伙企業(yè)法》、《政府采購法》等商事法律的研究、起草和修改下作。主要代表作《公司法的制度創(chuàng)新：立法爭點與解釋難點》、《股份有限公司股東權(quán)的保護》、《公司的社會責任》等，在中外學術(shù)刊物發(fā)表中英文學術(shù)論文100余篇。1999年被北京市法學會授予“優(yōu)秀中青年法學家”稱號。2003年被《財經(jīng)時報》評選為全國“2003年度十大意見領(lǐng)袖”。2005年《股份有限公司股東權(quán)的保護》一書在第一屆“中國青年法律學術(shù)獎”評選中獲一等獎。2006年被中國法學會評選為第五屆“全國十大杰出青年法學家”。2006年調(diào)入中國人民大學法學院任教。

書籍目錄

自序第一章　公司法總論第一節(jié)　公司法概述第二節(jié)　公司的概念及特征第三節(jié)　公司與其他企業(yè)組織形式的關(guān)系第四節(jié)　公司的分類第五節(jié)　公司法的淵源第二章　公司設(shè)立第一節(jié)　概述第二節(jié)　公司設(shè)立要件第三節(jié)　公司設(shè)立程序第四節(jié)　公司發(fā)起人第五節(jié)　設(shè)立中公司第六節(jié)　公司設(shè)立無效第三章　公司自治第一節(jié)　公司自治概述第二節(jié)　公司章　程、公司內(nèi)部規(guī)章　制度與股東協(xié)議第三節(jié)　分紅比例與表決比例自治第四節(jié)　公司經(jīng)營范圍自治第五節(jié)　公司的轉(zhuǎn)投資自由第六節(jié)　公司的承包經(jīng)營第七節(jié)　打造服務(wù)型政府，鼓勵公司自治第四章　公司資本第一節(jié)　公司資本與資本三原則第二節(jié)　最低注冊資本制度第三節(jié)　法定資本制項下的股東分期繳納出資制度第四節(jié)　股東的出資方式第五節(jié)　瑕疵出資股東的民事責任第六節(jié)　抽逃出資股東的民事責任第五章　股東權(quán)第一節(jié)　股東權(quán)概述第二節(jié)　股權(quán)、物權(quán)與債權(quán)之比較第三節(jié)　弘揚股權(quán)文化的若干思考第四節(jié)　股權(quán)平等原則第五節(jié)　向弱勢股東適度傾斜的原則第六節(jié)　股東有限責任原則第七節(jié)　股東誠信原則第八節(jié)　股東資格的確認第九節(jié)　股東的賬簿查閱權(quán)第十節(jié)　股東的分紅權(quán)第十一節(jié)　退股權(quán)第十二節(jié)　股東對瑕疵公司決議的訴權(quán)第十三節(jié)　股東代表訴訟第十四節(jié)　股東累積投票權(quán)第十五節(jié)　股東的質(zhì)詢權(quán)第十六節(jié)　股權(quán)的共有第十七節(jié)　股權(quán)質(zhì)押第六章　有限責任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓第一節(jié)　概述第二節(jié)　股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力第三節(jié)　股權(quán)變動的效力第四節(jié)　股東向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的特殊限制規(guī)則第五節(jié)　國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特殊規(guī)則第六節(jié)　外商投資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓特殊規(guī)則第七節(jié)　股東資格的繼承第七章　股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓第一節(jié)　股份與股票的概念和種類第二節(jié)　股份發(fā)行第三節(jié)　新股發(fā)行第四節(jié)　股份上市第五節(jié)　股份轉(zhuǎn)讓第六節(jié)　股份轉(zhuǎn)讓的法律限制第七節(jié)　公司取得自己股份的禁止第八節(jié)　非法證券活動的整治第八章　公司治理第一節(jié)　公司治理概述第二節(jié)　股東會制度第三節(jié)　董事會制度第四節(jié)　董事長制度第五節(jié)　總經(jīng)理制度第六節(jié)　監(jiān)事會制度第七節(jié)　公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務(wù)第八節(jié)　獨立董事制度第九章　公司債權(quán)人的保護第一節(jié)　概述第二節(jié)　揭開公司面紗制度第三節(jié)　公司的擔保能力及擔保程序第四節(jié)　一人公司債權(quán)人的特殊保護第五節(jié)　會計師事務(wù)所的市場監(jiān)督機制第六節(jié)　會計師事務(wù)所在審計業(yè)務(wù)活動中民事侵權(quán)賠償責任第七節(jié)　債權(quán)人保護的其他法律機制第十章　公司重組第一節(jié)　公司重組概述第二節(jié)　公司合并第三節(jié)　公司分立第四節(jié)　控制權(quán)收購第五節(jié)　資產(chǎn)收購第六節(jié)　營業(yè)轉(zhuǎn)讓第七節(jié)　股份轉(zhuǎn)換第八節(jié)　公司組織形式變更第九節(jié)　公司重整制度第十節(jié)　外資并購制度第十一節(jié)　公司重組與反壟斷第十一章　公司社會責任第一節(jié)　公司社會責任概述第二節(jié)　強化公司社會責任的理論根據(jù)第三節(jié)　公司社會責任運動的實踐第四節(jié)　公司對消費者的社會責任第五節(jié)　公司對勞動者的社會責任第六節(jié)　建設(shè)服務(wù)型政府，推動公司社會責任運動第七節(jié)　行業(yè)協(xié)會的社會責任第八節(jié)　消費者協(xié)會在強化公司社會責任方面的積極作用第九節(jié)　強化公司社會責任是全社會的共同責任第十二章　公司債券第一節(jié)　公司債券概述第二節(jié)　公司債券的發(fā)行第三節(jié)　公司債券的流轉(zhuǎn)第四節(jié)　公司債券持有人的利益保護機制第五節(jié)　優(yōu)化企業(yè)融資的法律環(huán)境第十三章　公司財務(wù)會計制度第一節(jié)　概述第二節(jié)　新企業(yè)會計準則體系的制度創(chuàng)新第三節(jié)　使用者友好型的會計信息質(zhì)量要求第四節(jié)　財務(wù)會計報告、會計要素和會計計量屬性第五節(jié)　公司財務(wù)會計報告的編制和提供第六節(jié)　公司會計監(jiān)督第七節(jié)　公司財務(wù)會計報告審計第八節(jié)　公司凈利潤的分配第十四章　國有企業(yè)公司制改革第一節(jié)　新《公司法》對國有企業(yè)公司制改革的整體影響第二節(jié)　國有企業(yè)改革的三步曲及其評析第三節(jié)　國有企業(yè)公司制改革中的國家股東權(quán)保護第四節(jié)　上市公司的股權(quán)分置改革的法學思考第五節(jié)　國有獨資公司第六節(jié)　企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓制度第七節(jié)　制定《國有資產(chǎn)法》的思考第十五章　特殊類型公司第一節(jié)　一人公司第二節(jié)　有限合伙第三節(jié)　外商投資公司第十六章　公司解散、清算與終止第一節(jié)　概述第二節(jié)　公司解散事由。第三節(jié)　公司的司法解散第四節(jié)　清算中公司的獨特法律地位第五節(jié)　清算組及其組成人員的法律地位第六節(jié)　公司清算程序第七節(jié)　公司終止第八節(jié)　清算義務(wù)人的義務(wù)與責任第十七章　外國公司第一節(jié)　外國公司的概念第二節(jié)　外國公司分支機構(gòu)第三節(jié)　外國公司常駐代表機構(gòu)第四節(jié)　外國公司在華境內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動第十八章　公司爭訟第一節(jié)　金字塔型的公司爭訟解決機制第二節(jié)　公司爭訟的主要類型第三節(jié)　法院受理的公司爭訟現(xiàn)狀與特點第四節(jié)　凡訴必立、開門立案第五節(jié)　慎思明辨、求索規(guī)則第六節(jié)　析案以理、勝敗皆明第七節(jié)　尊重自治、鼓勵創(chuàng)新第八節(jié)　以和為貴、注重調(diào)解第九節(jié)　平等保護、關(guān)懷弱者第十節(jié)　服務(wù)為本、裁判親民第十一節(jié)　公司法的解釋方法

章節(jié)摘錄

　　第一章　公司法總論　　第三節(jié)　公司與其他企業(yè)組織形式的關(guān)系　　一、現(xiàn)代企業(yè)的多樣性及現(xiàn)代企業(yè)制度的創(chuàng)新性　　與公司緊密相關(guān)的一個概念是“現(xiàn)代企業(yè)”?！艾F(xiàn)代企業(yè)”一語有廣、狹二義，前者泛指現(xiàn)代市場經(jīng)濟條件下存在的各種企業(yè)組織形式，既包括現(xiàn)代公司，也包括現(xiàn)代個人獨資企業(yè)、現(xiàn)代合伙企業(yè)、現(xiàn)代合作社以及其他派生的企業(yè)組織形式。例如，目前存在于許多歐盟成員國的歐洲經(jīng)濟利益集團（EEIG），既有類似于合伙企業(yè)的一面，也有類似于合作社的一面。就前者而言，成員對集團債務(wù)負無限連帶責任；就后者而言。集團的商事活動附屬于成員的商事活動，集團的經(jīng)營范圍只限于為其成員提供輔助服務(wù)，而不公開向社會開展獨立、廣泛的經(jīng)營活動。例如，倘若集團的成員是產(chǎn)品生產(chǎn)企業(yè)，集團可以為成員提供運輸服務(wù)，但不能向社會上的廣大客戶提供運輸服務(wù)。而狹義的“現(xiàn)代企業(yè)”僅指現(xiàn)代公司，包括有限責任公司與股份公司。其中，有限責任公司既包括股東多元化的有限責任公司，也包括一人公司；股份公司又有非上市公司與上市公司之別?！　∑髽I(yè)組織形態(tài)法定乃為現(xiàn)代企業(yè)制度的一項基本原則，即現(xiàn)代企業(yè)組織形態(tài)須由法律明確規(guī)定，當事人不得任意創(chuàng)設(shè)?，F(xiàn)代企業(yè)組織形式雖然源于契約自由精神，閃爍著商人尤其是投資者和經(jīng)營者的智慧，仍最終體現(xiàn)為立法的創(chuàng)造物。唯有如此，才能維護交易安全和社會公共利益，確保投資者、經(jīng)營者與交易伙伴對自己的風險、權(quán)利、義務(wù)與責任有所預(yù)期，并避免投資自由與結(jié)社自由之濫用。例如，投資者（包括公司股東、有限合伙人等）要享受有限責任待遇，必須經(jīng)過代表社會公眾利益的立法者的明確首肯，才具有公信力、正當性與合法性。因為，沒有法律明確的相反規(guī)定，任何民事主體都要對自己開展經(jīng)營活動所發(fā)生的債務(wù)承擔無限清償責任。當然，投資自由與交易安全、商業(yè)智慧與公平理念在市場經(jīng)濟大舞臺上的激烈較量與妥協(xié)，是促使立法者鑄就五彩斑斕的現(xiàn)代企業(yè)制度的原動力。企業(yè)組織形式法定原則并不意味著現(xiàn)代企業(yè)制度是靜止、封閉、一成不變的。相反，現(xiàn)代企業(yè)制度是動態(tài)、開放的體系，與市場經(jīng)濟實踐及商業(yè)智慧互動共進。除了公司、合作社、合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)等典型現(xiàn)代企業(yè)制度，還有不斷涌現(xiàn)出來的非典型現(xiàn)代企業(yè)制度，如投資基金制度和信托制度。

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