雇主替代責(zé)任研究

內(nèi)容概要

　　侵權(quán)行為法中一般的原則是行為人要對自己的行為負(fù)責(zé)，而不是對他人的行為負(fù)責(zé)。雇主替代責(zé)任就打破了這個原則——雇主對其雇員在雇傭過程中的侵權(quán)行為負(fù)責(zé)任，也就是雇主要為他人的過錯行為承擔(dān)責(zé)任。為什么要如此規(guī)定？在這種情況下，如何界定“雇主”與“雇員”的范圍，如何界定“雇傭關(guān)系”和“雇傭的過程中”？這涉及雇主是否承擔(dān)替代責(zé)任的問題。本書以侵權(quán)法學(xué)與勞動法學(xué)的交叉研究為視角，梳理了雇主替代責(zé)任框架之下的雇主、雇員、雇傭關(guān)系的概念；以比較研究的方法論證了雇主替代責(zé)任的規(guī)則原則；以法經(jīng)濟(jì)學(xué)的理論剖析了雇主為其雇員行為承擔(dān)責(zé)任的正當(dāng)性與理論依據(jù)；構(gòu)架了雇主替代責(zé)任構(gòu)成要件的判斷標(biāo)準(zhǔn)；專門研究了勞動派遣及借用人員的雇主替代責(zé)任承擔(dān)問題，研究了志愿者在志愿活動過程中造成他人傷害的雇主替代責(zé)任問題；研究了職場性騷擾的雇主責(zé)任問題及對獨立合同工的雇主替代責(zé)任問題；研究了在雇主替代責(zé)任訴訟中的主體及追償權(quán)問題。本書全面分析了我國雇主替代責(zé)任的理論與實踐現(xiàn)狀，展望于未來。

作者簡介

　　曹艷春，畢業(yè)于中國人民大學(xué)法學(xué)院，獲得民商法學(xué)碩士學(xué)位和博士學(xué)位。曾留學(xué)美國。2006年4月-2007年5月，美國康奈爾大學(xué)法學(xué)院訪問講學(xué)、克拉克項目東亞法律與文化研究中心研究員。2007年2月20日-2007年4月1日，美國加州大學(xué)伯克利法學(xué)院訪問學(xué)習(xí)。現(xiàn)任燕山大學(xué)文法學(xué)院教授、碩士生導(dǎo)師、中國人民大學(xué)民商事法律科學(xué)研究中心研究員。任中國社會法學(xué)研究會理事、北京法學(xué)會勞動與社會保障法學(xué)研究會理事，《河北工人日報》讀者法律顧問，中國勞動爭議網(wǎng)北京專家團(tuán)隊成員。主要研究方向為侵權(quán)行為法、勞動與社會保障法及侵權(quán)法與勞動法的交叉研究。曾經(jīng)在內(nèi)蒙通遼教育學(xué)院、大連東北財經(jīng)大學(xué)法律系任教。曾在美國康奈爾大學(xué)做題為The past，present and future of anti—discrimination in employment in China的公開學(xué)術(shù)演講，客串Labor Law課程，講解中國勞動法的發(fā)展與未來。副主編《類型侵權(quán)行為法研究》、《勞動法教程》，合著《美國勞動雇傭法》，參編其它著作13部，在《中國法學(xué)》、《法學(xué)家》、《法律科學(xué)》、《政治與法律》、《法學(xué)雜志》及《法制日報》、《工人日報》等法學(xué)專業(yè)核心期刊和報刊發(fā)表學(xué)術(shù)論文一百余篇，并有十余篇被《新華文摘》、《人大報刊復(fù)印資料》轉(zhuǎn)摘、全文轉(zhuǎn)載。主持及主研省級和國家級課題十余項，并有多項科研成果獲得省部級以上的獎勵。代表作為：《勞動派遣關(guān)系中的雇主替代責(zé)任研究》，《性別就業(yè)歧視的法律救濟(jì)之思考——以實行配額制度為中心》，《脫離人體的器官或組織的法律屬性及其支配規(guī)則》，《論胎盤的法律屬性及其規(guī)制》，《論民事權(quán)利保護(hù)的請求權(quán)體系及其內(nèi)部關(guān)系》等。

書籍目錄

導(dǎo)言一、研究的背景二、研究的意義三、研究的方法第一章　雇主替代責(zé)任的基本概念第一節(jié)　雇主及雇傭關(guān)系的概念一、雇主與雇員的界定二、雇主替代責(zé)任中雇主與雇員的類型第二節(jié)　雇傭關(guān)系的界定一、雇傭關(guān)系一般特性二、雇傭關(guān)系的識別三、特殊雇傭關(guān)系四、我國的雇傭關(guān)系五、雇傭關(guān)系與承攬關(guān)系的區(qū)別六、雇傭關(guān)系和勞動關(guān)系的區(qū)別第三節(jié)　雇主替代責(zé)任的界定一、雇主責(zé)任二、替代責(zé)任三、雇傭人責(zé)任或使用者責(zé)任四、雇主替代責(zé)任概念的確立第四節(jié)　雇主替代責(zé)任的特征與本質(zhì)一、雇主替代責(zé)任的特征二、雇主替代責(zé)任的本質(zhì)第二章　雇主替代責(zé)任的歸責(zé)原則的歷史流變及確立第一節(jié)　雇主替代責(zé)任的歸責(zé)原則之比較研究一、羅馬法中的雇主替代責(zé)任二、德國法的雇主替代責(zé)任三、法國法中的雇主替代責(zé)任四、日本法中的雇主替代責(zé)任五、俄羅斯法中的雇主替代責(zé)任六、英美法中雇主替代責(zé)任七、我國內(nèi)地及臺灣地區(qū)的雇主替代責(zé)任第二節(jié)　雇主替代責(zé)任的歸責(zé)原則之確立一、雇主替代責(zé)任的歸責(zé)原則的演變趨向二、我國雇主替代責(zé)任歸責(zé)原則的確立第三章　雇主替代責(zé)任的理論基礎(chǔ)第一節(jié)　雇主替代責(zé)任的經(jīng)濟(jì)學(xué)分析一、雇傭中風(fēng)險承擔(dān)的最佳者二、雇傭關(guān)系中私下帕累托最優(yōu)的合同三、雇主替代責(zé)任的社會效益第二節(jié)　雇主替代責(zé)任與個人責(zé)任之選擇的經(jīng)濟(jì)學(xué)分析一、雇員和雇主的行為影響二、在個人責(zé)任下的分析三、在替代責(zé)任下的分析四、在企業(yè)責(zé)任和個人責(zé)任之間選擇的考量第三節(jié)　替代責(zé)任的理論的社會正當(dāng)性第四節(jié)　雇主替代責(zé)任的理論及評價一、控制和監(jiān)督理論二、損失分散和“深口袋理論”（deep pockel）三、收益與風(fēng)險一致理論第四章　雇主替代責(zé)任的構(gòu)成要件第一節(jié)　致害人與雇主存在著雇傭關(guān)系一、雇傭契約的存在二、控制監(jiān)督權(quán)的存在三、利益歸屬理論標(biāo)準(zhǔn)四、緊密聯(lián)系因素五、綜合的判斷標(biāo)準(zhǔn)第二節(jié)　造成損害的行為發(fā)生在雇傭過程中一、一般的判斷標(biāo)準(zhǔn)二、具體判斷標(biāo)準(zhǔn)第三節(jié)　損害是雇員的侵權(quán)行為造成的一、雇員的疏忽侵權(quán)行為二、雇員的故意侵權(quán)行為第四節(jié)　雇員的侵權(quán)行為給第三人造成了損害一、第三人的范圍二、給第三人造成了損害第五章　特殊情況下的雇主替代責(zé)任第一節(jié)　借用或者派遣雇員的雇主替代責(zé)任一、勞動派遣基礎(chǔ)法律關(guān)系的定論二、比較法研究三、我國法律上的確定第二節(jié)　對志愿者的雇主替代責(zé)任一、義務(wù)幫工和志愿者的概念二、美國及我國的判例研究三、志愿者雇主替代責(zé)任的適用問題第三節(jié)　為獨立合同工承擔(dān)雇主替代責(zé)任的情形一、一般的原則二、例外的規(guī)則三、邊界情況下的政策選擇第四節(jié)　職場性騷擾的雇主替代責(zé)任一、職場性騷擾的雇主替代責(zé)任的一般情況二、性騷擾雇主責(zé)任的比較法研究三、不同類型性騷擾的雇主替代責(zé)任四、性騷擾雇主替代責(zé)任的經(jīng)濟(jì)學(xué)分析五、雇主性騷擾替代責(zé)任的承擔(dān)六、我國性騷擾的雇主替代責(zé)任展望第六章　雇主替代責(zé)任的承擔(dān)第一節(jié)　雇主替代責(zé)任的外部承擔(dān)一、從雇主與雇員的角度來講二、從受害人的角度來講第二節(jié)　雇主替代責(zé)任的內(nèi)部承擔(dān)一、雇主對雇員的追償權(quán)二、雇主相互間的追償權(quán)三、雇員對雇主的求償?shù)谌?jié)　雇主替代責(zé)任的抗辯一、不可抗力二、緊急避險三、受害人過錯四、意外事件五、正當(dāng)防衛(wèi)六、自助行為七、依法執(zhí)行職務(wù)的行為八、受害人同意九、第三人過錯第四節(jié)　雇主替代責(zé)任的訴訟時效問題第七章　我國雇主替代責(zé)任的現(xiàn)狀及其展望第一節(jié)　我國雇主替代責(zé)任的立法現(xiàn)狀及評析一、民法通則中規(guī)定的評述二、《人身損害賠償司法解釋》第條規(guī)定的評述第二節(jié)　 侵權(quán)責(zé)任法草案及建議稿規(guī)定的評述一、官方草案的評述二、學(xué)者草案建議稿的評述第三節(jié)　關(guān)于我國侵權(quán)責(zé)任法之規(guī)定的建議一、主體統(tǒng)一立法二、對基本概念及基本的法律關(guān)系給予立法上的明確三、關(guān)于是否應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任與追償權(quán)問題四、關(guān)于特殊情況下的雇主替代責(zé)任參考文獻(xiàn)后記

章節(jié)摘錄

　　第二章 雇主替代責(zé)任的歸責(zé)原則的歷史流變及確立　　第一節(jié) 雇主替代責(zé)任的歸責(zé)原則之比較研究　　雇主替代責(zé)任是一種古老的特殊侵權(quán)行為的責(zé)任，經(jīng)歷了長期的發(fā)展。替代責(zé)任的理念（idea）在早期的法律中是非常普遍的，不僅僅是仆人和奴隸（servants and slaves）的侵權(quán)行為，或者甚至是妻子的侵權(quán)行為，而且也包括那些無生命的物體造成的侵權(quán)，他們的主人都是有責(zé)任的?！　∫?、羅馬法中的雇主替代責(zé)任　　在羅馬法中，就有雇主替代責(zé)任的雛形。關(guān)于雇主替代責(zé)任，Holmes追溯到在原始法中的deodands（對直接致害人或者其他生靈死亡的私人動產(chǎn)依法予以沒收）和因本人的子女、奴隸或者動物對他人人身或財產(chǎn)造成損害，則作為家父或主人的本人應(yīng)付賠償責(zé)任或?qū)⑵渥优⑴`或動物交由受害人處理。基于家父的一定的權(quán)利和責(zé)任相一致，相似的責(zé)任負(fù)擔(dān)在客店主人和船長要為他們的服務(wù)人員的侵權(quán)行為負(fù)責(zé)?！巴瑯樱L、客店主人或馬廄主人對于在船舶上、客店內(nèi)或馬廄中，由于欺詐或由于失竊所發(fā)生的損害，視為根據(jù)準(zhǔn)私犯負(fù)責(zé)，但以他本人并無不法行為，而是他所雇傭在船舶、客店或馬廄內(nèi)服務(wù)的人員所作不法行為者為限。對他所得行使的訴權(quán)，雖然不是根據(jù)契約而來，但是他雇傭壞人服務(wù)，在這一點上他確有過失，所以他被視為根據(jù)準(zhǔn)私犯負(fù)責(zé)。有上述情形時，賦予被害人事實之訴的訴權(quán)，其訴權(quán)得由繼承人繼承，而不得向繼承人提起。”在這一規(guī)定中，就是規(guī)定的雇主的替代責(zé)任。這里所說的船長、客店主人、馬廄主人，都是雇主，而其所雇傭的服　　務(wù)人員就是雇員，在二者之間形成了一般的雇傭關(guān)系，在雇員執(zhí)行雇傭活動的時候，造成他人損害，雇主為此承擔(dān)責(zé)任。基于家父原則的實質(zhì)理由，已經(jīng)消失了。隨后在代理人與委托人之間出現(xiàn)的代理關(guān)系的基本格言——代理人的行為就是被代理人自己的行為（qui facit per alium facitper se）——后來用于雇主對雇員行為負(fù)責(zé)的格言。　　……

編輯推薦

　　《雇主替代責(zé)任研究》以侵權(quán)法學(xué)與勞動法學(xué)的交叉研究為視角，梳理了雇主替代責(zé)任框架之下的雇主、雇員、雇傭關(guān)系的概念；以比較研究的方法論證了雇主替代責(zé)任的規(guī)則原則；以法經(jīng)濟(jì)學(xué)的理論剖析了雇主為其雇員行為承擔(dān)責(zé)任的正當(dāng)性與理論依據(jù)；構(gòu)架了雇主替代責(zé)任構(gòu)成要件的判斷標(biāo)準(zhǔn)；專門研究了勞動派遣及借用人員的雇主替代責(zé)任承擔(dān)問題，研究了志愿者在志愿活動過程中造成他人傷害的雇主替代責(zé)任問題；研究了職場性騷擾的雇主責(zé)任問題及對獨立合同工的雇主替代責(zé)任問題；研究了在雇主替代責(zé)任訴訟中的主體及追償權(quán)問題?！　　吨袊裆谭▽ｎ}研究叢書》……編輯宗旨是，從中國改革開放和發(fā)展現(xiàn)代化的市場經(jīng)濟(jì)的實際出發(fā)，廣泛參考發(fā)達(dá)國家和地區(qū)民商事立法的成功經(jīng)驗和最新判例學(xué)說，深入研究民商法的基本理論和實踐中的重大法律問題，為中國民商事立法的現(xiàn)代化和民商事審判實務(wù)的科學(xué)化提供科學(xué)的法理基礎(chǔ)，提升民商法理論水平，推出民商法理論研究人才，使中國民商法理論研究盡快趕上發(fā)迭國家和地區(qū)的水平。著作之入選叢書，不論作者職稱、地位、親疏，以學(xué)術(shù)性為唯一考量?！　　夯坌?/pre>





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