美國(guó)上市公司最新立法與內(nèi)部控制實(shí)務(wù)

內(nèi)容概要

資本市場(chǎng)是人類的重大發(fā)明，是人類歷史上的重大經(jīng)濟(jì)革命，它給人類帶來的福祉是其他任何東西都無(wú)法比擬的。資本市場(chǎng)之所以具有如此巨大的作用，主要在于其能夠通過緩解風(fēng)險(xiǎn)、優(yōu)化投資信息和資源配置、改善企業(yè)治理，減少信息獲取成本和交易成本對(duì)資本聚集和技術(shù)創(chuàng)新的影響，從而極大地促進(jìn)了經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)。    資本市場(chǎng)的出現(xiàn)能夠緩解風(fēng)險(xiǎn)。以流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)為例，流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)起因于將資產(chǎn)轉(zhuǎn)化為交換媒介的不確定性。而信息的不對(duì)稱性和交易成本的存在妨礙了流動(dòng)性，加劇了流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)，這就為資本市場(chǎng)的出現(xiàn)提供了動(dòng)因。資本市場(chǎng)的流動(dòng)性極強(qiáng)，金融工具能夠低成本地進(jìn)行交易。有了流動(dòng)性的資本市場(chǎng)存在，人們可以放心地以股票、債券等形式持有資產(chǎn)，在需要變現(xiàn)時(shí)方便、迅速地出售，同時(shí)企業(yè)可以取得投資所需要的資本。資本市場(chǎng)通過這種方式將流動(dòng)性的金融工具轉(zhuǎn)換成了對(duì)生產(chǎn)的非流動(dòng)的長(zhǎng)期資本投資。這就解決了高回報(bào)項(xiàng)目通常需要長(zhǎng)期的資本投入，但財(cái)富所有人并不愿意長(zhǎng)期放棄對(duì)財(cái)產(chǎn)的支配而造成的投資不足的難題。資本市場(chǎng)的進(jìn)步及其所導(dǎo)致的流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)的減輕是英國(guó)工業(yè)革命發(fā)生的主要原因，因?yàn)楣I(yè)革命最初幾十年所生產(chǎn)的產(chǎn)品早已發(fā)明出來，許多發(fā)明創(chuàng)造需要大量和長(zhǎng)期的資本投入，沒有金融市場(chǎng)的配合而僅有技術(shù)創(chuàng)新并不能引發(fā)持續(xù)性增長(zhǎng)。在18世紀(jì)的英國(guó)引發(fā)增長(zhǎng)的關(guān)鍵性的新要素是資本市場(chǎng)的流動(dòng)性。因?yàn)楣I(yè)革命需要大量的長(zhǎng)期資本投資，沒有這種流動(dòng)性的轉(zhuǎn)換，工業(yè)革命可能就不會(huì)發(fā)生。“所以，工業(yè)革命不得不等待金融革命。”    資本市場(chǎng)通過優(yōu)化投資信息和資源配置，促進(jìn)了經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)。以證券市場(chǎng)為例，證券市場(chǎng)能夠有效地傳播企業(yè)信息。在證券市場(chǎng)上，證券價(jià)格的變動(dòng)挾帶和反映著有關(guān)信息，證券市場(chǎng)通過公開價(jià)格傳播信息，市場(chǎng)的參與者可以通過觀察證券價(jià)格解讀其中的信息。因此，人們沒有必要將資源投入到幾乎可以立即得到的信息上。這種帶有公共利益性質(zhì)的信息獲得使社會(huì)不必投入資源用于獲取信息，從而使更多的資源能夠用于對(duì)生產(chǎn)的投資。不只于此，信息披露改善的本身可以極大地改善資源的配置，使資源能夠真正流向最好的生產(chǎn)技術(shù)項(xiàng)目上去。貝戈豪特在～百多年前面對(duì)運(yùn)行良好的英國(guó)資本市場(chǎng)在資源配置中所發(fā)揮的作用，感嘆道：“……在英國(guó)資本總是肯定地和立即地流向最需要它的地方和資本能夠賺取最多的地方，就像是水總能流向需要它的平面”。由于信息披露具有公共利益的性質(zhì)，關(guān)系到公眾對(duì)證券市場(chǎng)的信心和資源的優(yōu)化配置，因此，操縱市場(chǎng)價(jià)格、內(nèi)幕交易等行為應(yīng)當(dāng)受到制止和嚴(yán)懲。    證券市場(chǎng)在改善企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)方面也具有重要的作用。證券市場(chǎng)股票的公開交易能夠有效地反映企業(yè)的信息，使所有者將經(jīng)營(yíng)者的報(bào)酬與股票價(jià)格掛鉤成為可能。而將股票在股市上的表現(xiàn)與經(jīng)營(yíng)者的報(bào)酬掛鉤有助于將經(jīng)營(yíng)者的利益與所有者的利益聯(lián)系在一起，從而達(dá)到改善法人治理的效果。同樣，在發(fā)達(dá)的證券市場(chǎng)上，實(shí)行并購(gòu)相對(duì)容易。這樣，經(jīng)營(yíng)不善的企業(yè)易被并購(gòu)，而并購(gòu)的結(jié)果往往是被并購(gòu)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)階層被解雇。因此，發(fā)達(dá)的證券市場(chǎng)通過便利對(duì)經(jīng)營(yíng)不善的企業(yè)實(shí)行并購(gòu)來為改善法人治理和懲罰不良經(jīng)營(yíng)者提供良機(jī)。并購(gòu)的威脅有助于將經(jīng)營(yíng)者的動(dòng)力與所有者的動(dòng)力結(jié)合起來改善企業(yè)經(jīng)營(yíng)，促進(jìn)企業(yè)發(fā)展。    資本市場(chǎng)要發(fā)揮以上作用，不是沒有條件的，其中最基本的條件就是通過強(qiáng)制籌資者進(jìn)行充分、真實(shí)和完整的披露，使投資者克服信息的不對(duì)稱性，在充分知情的情況下作出理性的投資選擇，從而使稀缺的社會(huì)資源得到優(yōu)化配置。美國(guó)證券法存在的基本理念和核心任務(wù)也在于此?！睹绹?guó)1933年證券法》和《美國(guó)1934年證券交易法》所包括的兩個(gè)基本內(nèi)容就是強(qiáng)制披露和禁止欺詐，其中強(qiáng)制披露包括公開發(fā)行時(shí)的初始披露和上市交易后的持續(xù)披露。由于充分、真實(shí)和完整的披露在實(shí)現(xiàn)資本市場(chǎng)上述功能方面具有關(guān)鍵的作用，因此，對(duì)虛假陳述以及內(nèi)幕交易、操縱市場(chǎng)等的禁止和懲處，不僅是對(duì)具體行為的懲處，更是為了防止和制止對(duì)資本市場(chǎng)和社會(huì)經(jīng)濟(jì)機(jī)制的根基的動(dòng)搖和侵蝕，是對(duì)公眾對(duì)資本市場(chǎng)信心維護(hù)。因此，沒有公開、公平、公正的市場(chǎng)交易，沒有對(duì)投資者的保護(hù)，資本市場(chǎng)的大廈必定坍塌。    美國(guó)證券法的出臺(tái)和發(fā)展也印證了這一點(diǎn)。美國(guó)證券法最早可追溯到美國(guó)建國(guó)前英國(guó)數(shù)世紀(jì)的有關(guān)立法，其中南海泡沫案(South     SeaBubble)對(duì)1720年泡沫法(Bubble Act 0f 1720)的出臺(tái)具有直接的影響。    美國(guó)建國(guó)后，為制止證券市場(chǎng)上的欺詐，堪薩斯州1911年率先對(duì)公募證券進(jìn)行調(diào)整，通過了第一部“藍(lán)天法”(blue     sky law)，瞄準(zhǔn)的就是“通過出售藍(lán)天中的建設(shè)地塊而輕易收取資財(cái)”(sell building lots     in the blue sky infee     simple)的證券出售者?！朔ㄍㄟ^后，其他各州競(jìng)相效仿。1929年爆發(fā)的席卷整個(gè)資本主義世界的大危機(jī)導(dǎo)致了美國(guó)證券市場(chǎng)的崩潰，并導(dǎo)致了20世紀(jì)30年代美國(guó)經(jīng)濟(jì)的癱瘓。而各州分別立法的方式不能有效地對(duì)付欺詐活動(dòng)，許多證券發(fā)行者利用州與州之間法律的差異和州際競(jìng)爭(zhēng)，逃避法律的管理。1929年證券市場(chǎng)崩潰使人們認(rèn)識(shí)到，要建立一個(gè)統(tǒng)一、高效、公平、有序的證券市場(chǎng)，必須要有統(tǒng)一的聯(lián)邦立法。1933年5月27日，美國(guó)總統(tǒng)羅斯福簽署了美國(guó)歷史上第一部規(guī)范證券交易的法律《聯(lián)邦證券法》，要求所有的新股發(fā)行必須在聯(lián)邦證券交易委員會(huì)注冊(cè)，而且披露特定的信息。從此美國(guó)證券市場(chǎng)的立法開始從各州分別立法到聯(lián)邦政府統(tǒng)一立法的轉(zhuǎn)變。    2001年安然公司和世界通信公司粉飾財(cái)務(wù)報(bào)表的事件被曝光并相繼倒閉，美國(guó)上市公司的公信力岌岌可危，資本市場(chǎng)風(fēng)雨飄搖。美國(guó)參眾兩院力挽狂瀾，在2002年迅速出臺(tái)并通過了《公眾公司會(huì)計(jì)改革與投資者保護(hù)法》，即薩班斯法(sarbanes-Oxley     Act of     2002)。該法對(duì)1933年證券法和1934年證券交易法進(jìn)行了大幅修訂，被認(rèn)為是美國(guó)自20世紀(jì)30年代以來對(duì)上市公司和獨(dú)立會(huì)計(jì)師影響最大、最重要的美國(guó)證券立法。    發(fā)展至今，美國(guó)聯(lián)邦證券法體系主要由以下立法組成：《1933年證券法》、《1934年證券交易法》、《1935年公共事業(yè)控股公司法》、《1939年信托契約法》、《1940年投資公司法》、《1940年投資顧問法》、《1970年證券投資者保護(hù)法》、《2002年公眾公司會(huì)計(jì)改革與投資者保護(hù)法》等。此外，美國(guó)聯(lián)邦各級(jí)法院的判例和美國(guó)證券交易委員會(huì)制定的規(guī)則也構(gòu)成美國(guó)聯(lián)邦證券法律體系的重要組成部分。    經(jīng)過多年的發(fā)展，美國(guó)證券法日臻完善，對(duì)世界許多國(guó)家證券法的影響極大，是許多國(guó)家證券法的藍(lán)本。美國(guó)證券法由于比較好地反映了證券市場(chǎng)的法則，適應(yīng)了證券市場(chǎng)健康發(fā)展的需要，因此，對(duì)我國(guó)也極具重要的參考和借鑒價(jià)值。我國(guó)證券市場(chǎng)長(zhǎng)期存在的嚴(yán)重問題，從根本上說，是對(duì)證券市場(chǎng)理念和證券法的本質(zhì)及任務(wù)的認(rèn)識(shí)存在嚴(yán)重誤區(qū)。此外，我國(guó)已有不少企業(yè)在美國(guó)上市，而且還有越來越多的企業(yè)將要在美國(guó)上市，這就需要我們了解美國(guó)證券法的制度。從目前看，我國(guó)有不少企業(yè)在美國(guó)上市后不久，即遭到訴訟，影響到我國(guó)企業(yè)在美國(guó)證券市場(chǎng)的形象。    研究和掌握美國(guó)證券法需要有一個(gè)好的翻譯文本，這也正是我們多年來所欠缺和需要的。張路博士長(zhǎng)期從事證券法領(lǐng)域的研究和實(shí)踐，既具有深厚的理論功底，又具有豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，其嚴(yán)謹(jǐn)求實(shí)的作風(fēng)和對(duì)美國(guó)證券法的深厚造詣保證了對(duì)美國(guó)證券法的翻譯質(zhì)量。綜觀譯稿，翻譯相當(dāng)精當(dāng)，恰當(dāng)?shù)胤从沉嗣绹?guó)證券法的要旨，實(shí)屬難能可貴。尤其是，在我的建議下，張路博士將薩班斯法也翻譯了過來，使該法包括廣為關(guān)注的404條款等得以以中文的形式展現(xiàn)在世人面前。    我本人對(duì)美國(guó)證券法也一直懷有濃厚的興趣，2004--2005年有幸受國(guó)家留學(xué)基金派遣到美國(guó)留學(xué)研究，先后在美國(guó)圣路易華盛頓大學(xué)法學(xué)院(Washington University in st．Louis)和喬治敦大學(xué)法學(xué)院(GeorgetownUniversity)從事金融證券等法律問題的研究，先后求教于圣路易華盛頓大學(xué)法學(xué)院院長(zhǎng)(現(xiàn)為美國(guó)諾切斯特大學(xué)(University 0f Rochester)校長(zhǎng))、著名證券法學(xué)家Joel Seligman教授和喬治敦大學(xué)的著名證券法學(xué)家Donaldc．Langevoort教授，這使我對(duì)美國(guó)證券法的精髓有了更深入的了解。但廚于時(shí)間和精力的限制，一直未將研究形成成果。張路博士譯著的出版可謂是我的知己之作，十分欣喜，希望張路博士翻譯的美國(guó)證券法能夠成為我國(guó)了解美國(guó)證券法的藍(lán)本，能夠?qū)ξ覈?guó)證券市場(chǎng)的法制建設(shè)產(chǎn)生一定的正本清源的效果。有感于此，謹(jǐn)致數(shù)語(yǔ)，是為序。

作者簡(jiǎn)介

張路，1968年生，河南人，國(guó)際法學(xué)博士，現(xiàn)就職于天津財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院。曾先后任職于國(guó)際知名的咨詢公司及律師事務(wù)所。主要從事國(guó)際民商事法、國(guó)際金融法、公司法和證券法領(lǐng)域的研究，其研究注重理論聯(lián)系實(shí)際，并發(fā)表、出版過相關(guān)學(xué)術(shù)論文和專著。

書籍目錄

第一部分 《2002年薩班斯一奧克斯利法》(中英文對(duì)照) 第二部分 導(dǎo)讀：美國(guó)證券市場(chǎng)發(fā)展中的又一里程碑第三部分 第404條與上市公司內(nèi)部控制規(guī)則第四部分 證券交易委員會(huì)關(guān)于實(shí)施內(nèi)部控制報(bào)告要求的聲明(中英文對(duì)照) 第五部分 附件：管理層核證與審計(jì)師鑒證書范本(中英文對(duì)照)詞匯

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