刑事司法指南

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【司法實(shí)務(wù)】　刑事政策若干問題研究      梁根林　論特殊防衛(wèi)權(quán)        周光權(quán)　持有型犯罪研究     李立眾【證據(jù)運(yùn)用】　刑事庭審質(zhì)證問題研究   黃京平　職務(wù)犯罪口供變化及防范     賀恒揚(yáng)【法律釋義】　解讀“兩高”《關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》  陳國慶 韓耀元 邱利軍【疑案剖析】　指控故意殺人罪的證據(jù)標(biāo)準(zhǔn) 　 ——析余祥林故意殺人案   劉克強(qiáng)　詐騙罪與賭博罪之界定 　 ——析吳玉龍、林宗獻(xiàn)詐騙案  沈新康  曹  堅

章節(jié)摘錄

書摘刑事政策的載體涉及刑事政策以什么樣態(tài)存在于什么形式之中。關(guān)于刑事政策的樣態(tài)，學(xué)理上同樣存在嚴(yán)重的分歧。最狹義刑事政策概念往往傾向于把刑事政策的樣態(tài)理解為運(yùn)用刑法與犯罪作斗爭的策略、方針和原則；狹義刑事政策概念則認(rèn)為，刑事政策的樣態(tài)是運(yùn)用刑法及有關(guān)制度與犯罪作斗爭的策略、方針、原則和措施。而持廣義刑事政策概念的學(xué)者則多認(rèn)為刑事政策具有更為廣泛的多種存在形態(tài)。如馬克·安塞爾先生認(rèn)為，刑事政策既是“觀察的科學(xué)”，又是“反犯罪斗爭的方法、戰(zhàn)略或藝術(shù)”。我國有學(xué)者則認(rèn)為，刑事政策是一個系統(tǒng)整體，是國家與社會整體與犯罪作斗爭的準(zhǔn)則、策略、方針、計劃以及具體行動等的總稱。筆者認(rèn)為，刑事政策不宜僅僅歸結(jié)為抽象的指導(dǎo)刑法運(yùn)用的“準(zhǔn)則”或者“方針”，刑事政策具有很強(qiáng)的實(shí)踐性，因而應(yīng)當(dāng)特別關(guān)注選擇、運(yùn)用同犯罪斗爭的最為合適的謀略、技巧、時機(jī)、方式、方法等，以求最佳效果以及接受上的審美要求。但是，刑事政策對實(shí)踐性的強(qiáng)調(diào)是否就應(yīng)當(dāng)導(dǎo)致刑事政策包括與犯罪作斗爭的具體行動，則是一個值得商榷的結(jié)論。筆者認(rèn)為，刑事政策重在實(shí)踐，但與犯罪作斗爭的具體行動，無論是國家、社會或者個人的行動，都只是刑事政策的實(shí)踐活動，是實(shí)踐和體現(xiàn)刑事政策的過程，而非刑事政策的樣態(tài)本身。如果把刑事政策具體為與犯罪作斗爭的“具體行動”，并與國家和社會整體與犯罪作斗爭的準(zhǔn)則、策略、方針、計劃相提并論，則可能混淆刑事政策與刑事政策的實(shí)踐的界限，甚至也可能會扭曲刑事政策的相對概括、抽象、靈活、意向、不確定等基本屬性。筆者主張，刑事政策的存在樣態(tài)不限于與犯罪作斗爭的刑法準(zhǔn)則、方針等抽象的原則，但也不直接表現(xiàn)為與犯罪作斗爭的個別的、具體的行動。刑事政策，應(yīng)當(dāng)是由與犯罪作斗爭的宏觀的戰(zhàn)略、抽象的方針(準(zhǔn)則)、微觀的策略、具體的方法以及與犯罪作斗爭的藝術(shù)、謀略和智慧組成的一個多元、分層而又統(tǒng)一的樣態(tài)存在體系。    刑事政策的載體除了刑事政策的存在樣態(tài)以外，還涉及刑事政策的淵源問題，即刑事政策存在于何處，如何發(fā)現(xiàn)刑事政策。這是刑事政策的存在形式的問題。基于對刑事政策的不同的理念，對刑事政策的存在形式，學(xué)術(shù)上也存在完全不同的理解。傳統(tǒng)的觀點(diǎn)特別是持最狹義的刑事政策概念的學(xué)者往往傾向于從憲法、刑事法以及執(zhí)政黨的綱領(lǐng)、決議或者領(lǐng)導(dǎo)人的政策性言論中發(fā)現(xiàn)關(guān)于刑法運(yùn)用指導(dǎo)方針的刑事政策。而持狹義刑事政策概念的學(xué)者則認(rèn)為，刑事政策的存在形式包括憲法、法律、行政法規(guī)，或政府文件、執(zhí)政黨的綱領(lǐng)、決議、領(lǐng)導(dǎo)人的政策性言論等法律規(guī)范和非法律規(guī)范，其制定主體限于執(zhí)政黨、政治國家及其權(quán)力機(jī)關(guān)或附屬機(jī)器。    筆者認(rèn)為，刑事政策的淵源或存在形式具有多樣性，它主要存在于執(zhí)政黨、政治國家及其附屬機(jī)器制定的規(guī)范性文件(法律規(guī)范性文件和非法律規(guī)范性文件)中，如憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、政府文件、執(zhí)政黨的綱領(lǐng)、決議等(在判例法國家，演繹、推理和釋放出相關(guān)刑事政策的司法判決書同樣具有規(guī)范性文件的意義，如美國最高法院判決對死刑是否屬于憲法所禁止的“殘酷而非常的刑罰”的解釋，即屬具有規(guī)范性意義的憲法解釋)。但是，隨著現(xiàn)代刑事政策的最新發(fā)展，特別是刑事政策社會化的發(fā)展，刑事政策的存在形式已經(jīng)不再限于傳統(tǒng)的政治國家及執(zhí)政黨所制定的法律規(guī)范或者非法律規(guī)范性文件，社會自治組織所制定的有關(guān)預(yù)防和控制相關(guān)成員犯罪的規(guī)范性文件，如鄉(xiāng)規(guī)民約、行業(yè)性協(xié)會的章程和紀(jì)律懲戒辦法、社會組織的章程等，也是現(xiàn)代刑事政策的存在和表現(xiàn)的重要形式。政治國家和市民社會制定的有關(guān)預(yù)防和控制犯罪的法律規(guī)范性文件和非法律規(guī)范性文件，因而又構(gòu)成了現(xiàn)代刑事政策多元的、分層的而又統(tǒng)一的刑事政策規(guī)范體系。

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