經(jīng)濟(jì)法論叢（第5卷）

內(nèi)容概要

《經(jīng)濟(jì)法論叢》第5卷收錄了經(jīng)濟(jì)法學(xué)界最新的學(xué)術(shù)研究成果，其中：    “市場監(jiān)管法的基本理論問題”論述了幣場監(jiān)管法的價(jià)值并從監(jiān)管經(jīng)濟(jì)學(xué)、經(jīng)；齊法學(xué)兩方面匐述了幣場監(jiān)管法的琿論基礎(chǔ)，認(rèn)為幣場監(jiān)管法應(yīng)當(dāng)屬于經(jīng)濟(jì)法的獨(dú)立部分。    “中國公司治理的特殊性與公司法改革的思路”認(rèn)為中國公司的奇特內(nèi)部控制及其所導(dǎo)致的公司信譽(yù)危機(jī)。是中國公司治理問題的特殊性所在，這決定了中國公司法改革的特殊思路。即：在公司法提供的產(chǎn)權(quán)保護(hù)框架內(nèi)。資本監(jiān)管應(yīng)當(dāng)被看作債權(quán)人及其他利益相關(guān)者介入或影響公司治理的重要法律途徑或制度安排。    “反壟斷法的國際統(tǒng)一前景”從經(jīng)濟(jì)全球化的背景出發(fā)，介紹了反壟斷領(lǐng)域的拿球性合作以及WT0統(tǒng)一競爭政策的前景，論述了國際統(tǒng)一競爭政策對我國的影響，并提出我們的對策是“目標(biāo)認(rèn)可，內(nèi)外適應(yīng)．積極研究”。    “關(guān)于當(dāng)前我國資本市場立法問題”評述了我國近幾年已出臺的以及目前正在進(jìn)行的有關(guān)資本市場的立法．并對下一步需要研究的有關(guān)資本市場立法問題進(jìn)行了探討。    “中圜金融業(yè)監(jiān)管模式與金融風(fēng)險(xiǎn)控制”一文探討了我國金融業(yè)目前亟需解決的三大法律問題。即：金融業(yè)監(jiān)管模式的法治化．資產(chǎn)管理公司與不良貸款的法律問題，以及銀行改革與民營銀行發(fā)展的法律障礙問題。

書籍目錄

經(jīng)濟(jì)法基礎(chǔ)理論  市場監(jiān)管法的基本理論問題  經(jīng)濟(jì)法中市場監(jiān)管法若干理論研究  論經(jīng)濟(jì)法的基本原則公司企業(yè)法律制度  中國公司治理的特殊性與公司法改革的思路  新公司法確立利害關(guān)系董事表決權(quán)排除制度的探討  關(guān)于“鄭百文重組”的法律與經(jīng)濟(jì)分析  論股權(quán)出資  論企業(yè)信用法律規(guī)制系統(tǒng)的構(gòu)建競爭法律制度  反壟斷法的國際統(tǒng)一前景  論競爭法在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的適用金融法律制度  關(guān)于當(dāng)前我國資本市場立法問題  中國金融業(yè)監(jiān)管模式與金融風(fēng)險(xiǎn)控制  證券信息監(jiān)管法律制度研究  金融衍生品市場系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管法律問題研究  證券市場信息披露制度法律問題研究  上市公司信息披露審計(jì)監(jiān)管及其制衡機(jī)制探討

章節(jié)摘錄

書摘第103-106四、董事表決權(quán)排除的效力問題    易言之，利害關(guān)系董事的表決權(quán)被排除之后，董事會的決議是否即能生效，并對公司產(chǎn)生拘束力?作為一項(xiàng)原則，董事會決議要生效必須同時(shí)滿足兩項(xiàng)條件：一是從程序上看，排除利害關(guān)系董事的表決權(quán)之后，其他董事以全員贊成或多數(shù)贊成的方式通過了該決議；二是從內(nèi)容上看，該決議無害于公司和全體股東利益。因此，董事表決權(quán)排除并不必然發(fā)生對公司的拘束力。相反，若董事會決議在多種因素的作用下(如利害關(guān)系董事對其他董事的游說和行賄等)，內(nèi)容違法或有失公正，則構(gòu)成董事會決議被撤銷或被確認(rèn)無效的事由。    1988年前的《模范商事公司法》第8．3l條規(guī)定，如果下述條件之一能獲滿足，則利益沖突交易并不僅僅由于利益沖突而成為可撤銷行為：(1)董事會或董事會委員會在接受充分的信息披露后承認(rèn)或批準(zhǔn)了該交易，且無利害關(guān)系董事之參與；(2)股東大會根據(jù)第8．31條第4項(xiàng)(排除利害關(guān)系董事?lián)碛兄煞莼虮頉Q權(quán)被此種董事控制的股份)承認(rèn)或批準(zhǔn)了該交易；(3)該交易對于公司來說是公平的。可見，該條明確將排除利害關(guān)系董事表決權(quán)作為該董事利益沖突交易生效的前提條件之一。    但是，無利害關(guān)系董事或者股東批準(zhǔn)的目的，并不僅在于批準(zhǔn)不符合"公平性"標(biāo)準(zhǔn)的交易行為；而且在于繞開"公平性"標(biāo)準(zhǔn)，另行開辟確認(rèn)利益沖突交易的可執(zhí)行性(enferceability)的法律通道。因此，如果法院需要對利益沖突交易的公平性問題展開曠日持久的馬拉松調(diào)查，上述立法思路無疑可以派上用場，節(jié)省不必要的法院調(diào)查時(shí)間。但是，1988年前的《模范商事公司法》第8．31條規(guī)定及持有類似態(tài)度的一些州的公司立法并沒有說，無利害關(guān)系董事的"消毒程序"不能自動(dòng)、確定地把所有利益沖突交易變?yōu)橛行?。例如，該條第1項(xiàng)第l目或者第1項(xiàng)第2目并不把涉及浪費(fèi)公司資產(chǎn)、詐欺或越權(quán)行為的交易變?yōu)橛行袨椋M管對利害沖突交易提出異議的股東對浪費(fèi)或者欺詐承擔(dān)舉證責(zé)任。     取代《模范商事公司法》第8．31條第6節(jié)(Subchapter F)，則進(jìn)一步增強(qiáng)了"安全港"的可預(yù)期性與可操作性。根據(jù)該節(jié)第8．61條，具有下列情形之一的，利益沖突交易行為并不變?yōu)闊o效：(1)董事會根據(jù)第8．62條承認(rèn)或批準(zhǔn)了該交易；(2)股東大會根據(jù)第8．63條承認(rèn)或批準(zhǔn)了該交易；(3)能夠證明該交易在交易實(shí)施之時(shí)對公司來說屬于公平。根據(jù)該節(jié)第8．62條第1項(xiàng)之規(guī)定，董事會批準(zhǔn)或者追認(rèn)利益沖突交易的決議在具備下列條件時(shí)具有第8．62條第l項(xiàng)規(guī)定的效力：(1)該交易在經(jīng)過披露后或者遵守了本條第2項(xiàng)后，獲得了董事會或其授權(quán)的委員會中多名合格董事(不得少于兩個(gè))的批準(zhǔn)，其中委員會的全體成員要么必須是合格董事，要么是由董事會中的多數(shù)合格董事表決任命的人員擔(dān)任。但該條的官方評論也指出，"在適用第8．62條時(shí)應(yīng)當(dāng)綜合考慮第8．30條第1項(xiàng)之規(guī)定。凡是違反第8．30條第1項(xiàng)規(guī)定的董事會決議，當(dāng)然不發(fā)生第8．62條規(guī)定的效力"。    如果董事會根據(jù)第8．3l條第6節(jié)批準(zhǔn)了不涉及欺詐或者資產(chǎn)浪費(fèi)的利益沖突交易，即使有股東主張?jiān)摻灰子惺Ч?、偏袒利害關(guān)系董事，法院也不對交易的公平性進(jìn)行全面調(diào)查。如果參與表決的全體董事是合格董事，而且董事會或其委員會的表決程序遵守了經(jīng)營判斷規(guī)則，那么，被批準(zhǔn)的利益沖突交易對于公司具有法律約束力，而且法院無權(quán)對董事會或其委員會的決議自身、或者做出決議的程序進(jìn)行司法審查。    但依學(xué)者之解釋，董事表決權(quán)被排除后的董事會的批準(zhǔn)或承認(rèn)并不必然使該交易有效。③而且即使某利益沖突交易獲無利害關(guān)系的董事的批準(zhǔn)，且不涉及此三種情形，法院傾向于認(rèn)為在有人對此交易的效力起訴時(shí)，法院仍有權(quán)對該交易的公正性進(jìn)行審查。著名的Fliegler訴L肌ren一案即其適例。①    為使我國董事表決權(quán)排除制度富有彈力與實(shí)效、防止利害關(guān)系董事表決權(quán)排除與不排除一個(gè)樣，我國公司法中可規(guī)定舉證責(zé)任的轉(zhuǎn)換。申言之，若利害關(guān)系董事表決權(quán)被排除，公司仍就決議內(nèi)容的公正性提起訴訟，公司應(yīng)負(fù)舉證責(zé)任；但若利害關(guān)系董事表決權(quán)未被排除，公司就此提起訴訟，該等利害關(guān)系董事應(yīng)對決議內(nèi)容的公正性負(fù)舉證責(zé)任。

編輯推薦

本書收錄了經(jīng)濟(jì)法學(xué)界最新的學(xué)術(shù)研究成果。其中包括：市場監(jiān)管法的基本理論問題、中國公司治理的特殊性與公司法改革的思路、反壟斷的國際統(tǒng)一前景、關(guān)于當(dāng)前我國資本市場立法問題、中國金融業(yè)監(jiān)管式與金融風(fēng)險(xiǎn)控制。

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