法律意見(jiàn)書的研究與制作

內(nèi)容概要

法律意見(jiàn)書是律師執(zhí)業(yè)中的重要文書，寫作法律意見(jiàn)書則是律師執(zhí)業(yè)的主要技能之一。一份形式嚴(yán)謹(jǐn)、結(jié)構(gòu)縝密、分析準(zhǔn)確、論證精當(dāng)?shù)姆梢庖?jiàn)書不僅是律師為客戶提供專業(yè)法律服務(wù)的工作指南，同時(shí)也是律師對(duì)紛繁復(fù)雜的各種法律關(guān)系宏觀駕馭能力和微觀操作技巧的充分展示。     制作法律意見(jiàn)書不僅要求律師對(duì)相關(guān)事實(shí)做到由表及里、由此及彼、去粗取精、去偽存真的深入掌握，同時(shí)要對(duì)不同法律淵源、不同效力等級(jí)、不同適用范圍的相關(guān)法律文件進(jìn)行細(xì)致分析，從而為解決核心法律問(wèn)題提供正確的分析意見(jiàn)、出具最優(yōu)的操作方案。因此，一份優(yōu)秀的法律意見(jiàn)書不僅是律師法學(xué)素養(yǎng)的具體實(shí)踐延伸，更是一種律師實(shí)踐操作技能的理性升華。律師只有通過(guò)大量實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的積累和細(xì)致的分析研究，才能保證其法律意見(jiàn)書真正做到以事實(shí)為依據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩，才能保證在法律意見(jiàn)書指引下展開的各項(xiàng)業(yè)務(wù)工作的順暢與高效。     作為執(zhí)業(yè)多年的律師，我們深深感到一份優(yōu)秀法律意見(jiàn)書對(duì)于律師業(yè)務(wù)操作的重要性，同時(shí)也為缺少一本系統(tǒng)分析與制作法律意見(jiàn)書的業(yè)務(wù)書籍而深感遺憾?？偨Y(jié)自己執(zhí)業(yè)過(guò)程中的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，與廣大同仁和各界方家一起探討法律意見(jiàn)書制作中的規(guī)律性問(wèn)題，從而為推動(dòng)律師執(zhí)業(yè)整體水平的提高獻(xiàn)出自己的一份綿薄之力，是本書的寫作初衷。制作高水平的法律意見(jiàn)書，更好地委托人提供優(yōu)質(zhì)的法律服務(wù)，是包括我們?cè)趦?nèi)的廣大業(yè)界同仁共同的，心愿和不懈追求的目標(biāo)。     為完成這樣一部以探究法律意見(jiàn)書制作規(guī)律的復(fù)述，由于沒(méi)有任何先例可循，我們?cè)趯懽髦羞M(jìn)行了如下嘗試：     一、為了使一些不常制作或初學(xué)制作法律意見(jiàn)書的律師加深對(duì)法律意見(jiàn)書的理解，也為了給不曾見(jiàn)過(guò)法律意見(jiàn)書的讀者對(duì)某一份法律意見(jiàn)書留下一個(gè)完整的印象，本書不對(duì)法律意見(jiàn)書作局部性剖析和細(xì)節(jié)性闡述，總體原則是對(duì)法律意見(jiàn)書的制作作整體化或結(jié)構(gòu) 性評(píng)析。     二、法律意見(jiàn)書的事實(shí)部分與法律分析部分是密切相關(guān)的，但又各有其不同的制作要求。有鑒于此，我們?cè)诜謩e講解評(píng)析時(shí)采用了寫作學(xué)中所謂“互見(jiàn)”的方法，即對(duì)事實(shí)部分的評(píng)析中必要時(shí)提及法律分析中的內(nèi)容，對(duì)法律分析部分的評(píng)析則不再重復(fù)相關(guān)事實(shí)而只是標(biāo)出事實(shí)部分見(jiàn)本書對(duì)應(yīng)頁(yè)碼，以使結(jié)構(gòu)緊湊、內(nèi)容嚴(yán)謹(jǐn)。     三、本書作為系統(tǒng)介紹法律意見(jiàn)書的探索性著述，對(duì)法律意見(jiàn)書各個(gè)部分的制作方法，特別是對(duì)法律分析部分制作上的技能技巧都做了盡可能詳盡的講解。考慮到所引例文中諸多值得稱道之處及一些不足之處，我們也作了一些“附帶評(píng)析”，及時(shí)指出例文在制作上特別是語(yǔ)言文字運(yùn)用上的長(zhǎng)短之處，以供律師同仁及廣大讀者參考與借鑒。

作者簡(jiǎn)介

張慶，公元律師事務(wù)所主任、高級(jí)合伙人。1959年出生。高級(jí)合伙人。1984年畢業(yè)于中國(guó)政法大學(xué)，獲法學(xué)學(xué)士學(xué)位。1986年開始執(zhí)業(yè)。主要從事各類大型企業(yè)法律顧問(wèn)工作。為起多國(guó)內(nèi)影響較大的訴訟案件提供法律服務(wù)，代理訴訟或擔(dān)任辯護(hù)人。
　　現(xiàn)為中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)常務(wù)理事、

書籍目錄

上編 法律意見(jiàn)書的定義及制作意義　一、法律意見(jiàn)書的定義　　(一)介紹幾種提法　　(二)閱讀幾篇例文　　(三)進(jìn)行幾點(diǎn)議論　　(四)辨析幾種文書　　(五)歸納幾個(gè)要素　　(六)提出一個(gè)定義　二、法律意見(jiàn)書的制作意義　　(一)對(duì)委托人的意義　　(二)對(duì)律師事務(wù)所的意義中編 法律意見(jiàn)書的制作　一、法律意見(jiàn)書的樣式　　(一)首部　　　1.標(biāo)題　　　2.主送對(duì)象　　　3.案由　　　4.審查材料　　　5.調(diào)查活動(dòng)　　(二)正文部分　　　1.本案當(dāng)事人　　　2.基本事實(shí)　　　3.法律分析　　　4.解決方案　　　5.結(jié)論　　(三)尾部　　　1.聲明　　　2.署名　　　3.成文日期　二、法律意見(jiàn)書事實(shí)部分的制作　　(一)內(nèi)容完整　　　1.運(yùn)用背景材料　　　2.顯示因果關(guān)系　　　3.注明真假虛實(shí)　　　4.剔除多余事項(xiàng)　　(二)表述完備　　　1.不要漏掉必要情節(jié)　　　2.寫出爭(zhēng)議焦點(diǎn)所在　　　3.重點(diǎn)寫清關(guān)鍵細(xì)節(jié)　　　4.無(wú)可奈何的不完備　　(三)時(shí)間為序　　　1.按不同來(lái)源的材料分別表述　　　2.按不同性質(zhì)的材料分別表述　　　3.按不同事實(shí)的材料分別表述　　　4.按不同時(shí)段的材料分別表述　　　5.以委托人現(xiàn)有意向起始表述　　(四)特別交待　　　1.某一事件縱向發(fā)展中的橫向關(guān)系　　　2.某一當(dāng)事人縱向發(fā)展中的自身變化　　　3.關(guān)鍵材料置于特殊位置加以提示　　(五)詳略得當(dāng)　　　1.把握表述重點(diǎn)　　　2.注意重點(diǎn)變化　　　3.注意選材、剪裁　　　4.力求行文簡(jiǎn)約　　(六)敘引結(jié)合　　　1.運(yùn)用“引用”敘述事實(shí)　　　2.“引用”須講規(guī)范　三、法律意見(jiàn)書法律分析部分的制作　　(一)嚴(yán)格依法　　　1.不無(wú)原則地迎合委托人心理　　　2.要為委托人著想　　　3.注意宣傳法律知識(shí)　　(二)法律分析之前提　　　1.明確重要概念　　　2.明確法律適用　　　3.明確分析范圍　　(三)分析方法　　　1.抓準(zhǔn)關(guān)鍵，重點(diǎn)分析　　　2.分清主次，先后分析　　　　(1)先實(shí)體問(wèn)題后程序問(wèn)題　　　　(2)先程序問(wèn)題后實(shí)體問(wèn)題　　　3.理順關(guān)系，全面分析　　(四)論證的方法與層次　　　1.論證方法　　　　(1)演繹法　　　　(2)歸納法　　　　(3)因果論證法　　　　(4)類比論證法　　　　(5)對(duì)比論證法　　　2.論證層次　　　　(1)“總提分論”或“分論綜合”　　　　(2)并列　　　3.層層推進(jìn)或以退為進(jìn)　　(五)關(guān)于假設(shè)分析　　　1.假設(shè)須有基礎(chǔ)　　　2.假設(shè)分析須有傾向　　(六)法律分析中的失誤　　　1.掉以輕心，用語(yǔ)武斷　　　2.“旁征博引”，節(jié)外生枝　　　3.“此亦一是非，彼亦一是非”下編 法律意見(jiàn)書的分類制作　一、審查類法律意見(jiàn)書——不同審查對(duì)象的法律意見(jiàn)書　　1.合同(協(xié)議)審查法律意見(jiàn)書　　2.方案審查法律意見(jiàn)書　　3.項(xiàng)目審查法律意見(jiàn)書　二、刑事案件法律意見(jiàn)書——不同身份委托人的法律意見(jiàn)書　　1.受犯罪嫌疑人或其近親屬委托出具的法律意見(jiàn)書 　　2.受刑事案件被害人、被害人家屬和被害單位委托出具的法律意見(jiàn)書 　三、民事案件法律意見(jiàn)書——不同訴訟程序的法律意見(jiàn)書　　1.訴訟程序啟動(dòng)前出具的法律意見(jiàn)書　　2.第一審程序中出具的法律意見(jiàn)書　　3.第一審程序后出具的法律意見(jiàn)書　　4.第二審程序中出具的法律意見(jiàn)書　　5.第二審程序后出具的法律意見(jiàn)書　　6.再審程序后出具的法律意見(jiàn)書　　7.執(zhí)行程序中出具的法律意見(jiàn)書　四、行政案件法律意見(jiàn)書——不同范疇案件的法律意見(jiàn)書　　1.行政處罰、行政復(fù)議、行政訴訟案件的法律意見(jiàn)書　　2.國(guó)家賠償案件的法律意見(jiàn)書　五、復(fù)雜案件法律意見(jiàn)書——不同性質(zhì)交叉案件的法律意見(jiàn)書　　1.民事案件與行政案件交叉的法律意見(jiàn)書　　2.民事案件與刑事案件交叉的法律意見(jiàn)書 　附帶評(píng)析：　　1.“重復(fù)”辭格，成功運(yùn)用　　2.相互關(guān)系，有欠交待　　3.言多語(yǔ)失，節(jié)外生枝　　4.情況了解不夠，行文事倍功半　　5.繁簡(jiǎn)得當(dāng)，重點(diǎn)突出　　6.首“尾”呼應(yīng)，以利分析　　7.運(yùn)用“頂針”，風(fēng)格明快　　8.緊扣案件事實(shí)，把握敘述起點(diǎn)　　9.既“在其位”，必“謀其政”　　10.對(duì)比論證，是非分明　　11.遣詞要準(zhǔn)，造句要通　　12.法理、事實(shí)，緊密結(jié)合 　　13.既要言之有物，又要言之有序　　14.重點(diǎn)問(wèn)題，一以貫之　　15.選好角度，增強(qiáng)氣勢(shì)　　16.首尾呼應(yīng)，強(qiáng)化論點(diǎn)　　17.數(shù)字使用，需要規(guī)范　　18.認(rèn)真審核，杜絕筆誤　　19.措辭平和，穩(wěn)定情緒　　20.有呼無(wú)應(yīng)，留下遺憾　　21.說(shuō)明有力，利于議論　　22.未作交待，文氣大減

章節(jié)摘錄

上編法律意見(jiàn)書的定義及制作意義一、法律意見(jiàn)書的定義法律意見(jiàn)書，在法律文書的分類中應(yīng)歸類為非規(guī)范性法律文書中的一個(gè)文種，確切地說(shuō)，是律師在執(zhí)業(yè)過(guò)程中使用并形成的律師實(shí)務(wù)文書中的一種文體。法律意見(jiàn)書的制作和研究，多年來(lái)沒(méi)有得到應(yīng)有的重視。在實(shí)踐中，一些從業(yè)人員出于各種原因和考慮，有意無(wú)意地忽略了法律意見(jiàn)書的制作；在理論上，人們對(duì)此研究得也很不夠，許多有關(guān)法律文書制作的著述，甚至有關(guān)律師實(shí)務(wù)文書制作的著述對(duì)此沒(méi)有涉及或雖有涉及但表述得過(guò)于簡(jiǎn)略，以致有關(guān)法律意見(jiàn)書的定義或日概念至今也沒(méi)有共識(shí)。（一）介紹幾種提法為了了解目前對(duì)法律意見(jiàn)書研究的現(xiàn)狀，下面舉出幾種有代表性的提法，足見(jiàn)其分歧之大：1．法律意見(jiàn)書是律師或者律師事務(wù)所受當(dāng)事人的委托，對(duì)某一法律事實(shí)，運(yùn)用法律規(guī)定進(jìn)行分析、闡述和認(rèn)定，向司法機(jī)關(guān)或有關(guān)的行政機(jī)關(guān)或者當(dāng)事人提出意見(jiàn)和建議的一種律師業(yè)務(wù)的法律文書。（《律師文書》，韓子健、郭新如主編，企業(yè)管理出版社出版，1997年版。）2．法律意見(jiàn)書，又稱律師意見(jiàn)書，是指律師接受當(dāng)事人的委托，對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行的國(guó)際貸款、項(xiàng)目融資、發(fā)行債券、發(fā)行股票等金融證券業(yè)務(wù)和其他法律事務(wù)的有關(guān)法律問(wèn)題，準(zhǔn)確運(yùn)用法律，進(jìn)行闡述與分析，作出明確結(jié)論，出具給當(dāng)事人的書面意見(jiàn)。（《中國(guó)律師文書樣本大全》，房德權(quán)主編，海潮出版社出版，1997年版。）……

媒體關(guān)注與評(píng)論

法律出版社決定從2006年起。結(jié)合中國(guó)律師面臨的新的執(zhí)業(yè)環(huán)境、執(zhí)業(yè)領(lǐng)域以及執(zhí)業(yè)發(fā)展需求。對(duì)原“律師業(yè)務(wù)必備”叢書進(jìn)行改版，重新規(guī)劃。陸續(xù)推出新版“律師業(yè)務(wù)必備”叢書。欣聞此事，我很高興。法律出版社的這一舉措，將是一次對(duì)我國(guó)優(yōu)秀律師的優(yōu)秀執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)的集中總結(jié)，叢書的作者都是國(guó)內(nèi)長(zhǎng)期從事相關(guān)律師業(yè)務(wù)的資深律師。他們積累了豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，并且能夠花費(fèi)時(shí)間和精力進(jìn)行認(rèn)真總結(jié)，提供出非常寶貴的執(zhí)業(yè)策略和操作指引，這些內(nèi)容正是目前我國(guó)律師業(yè)務(wù)發(fā)展和業(yè)務(wù)水平提高過(guò)程中亟需了解和學(xué)習(xí)的內(nèi)容，必將對(duì)我國(guó)律師的職業(yè)化發(fā)展和執(zhí)業(yè)水平的提高起到良好的促進(jìn)作用?！　　腥A全國(guó)律師協(xié)會(huì)會(huì)長(zhǎng)　于寧

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無(wú)

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