刑法總論

內(nèi)容概要

本書是在《刑法講義總論》（第四版補訂版）的基礎上全面修訂而成的。當初是準備作為第五版出版的，但最終還是改為了新版。作者對于刑法的一些基本考慮并沒有什么變化，但是，自1986年本書的第一版出版以來，刑法學的理論發(fā)生了很大變化，根據(jù)這些變化，對作者的刑法觀點重新全面梳理，這就是作者勁頭十足地作為《新版》執(zhí)筆的理由。     當今的刑法學，大而言之，可以分為兩種流派。一種流派認為，刑法的目的在于保護個人的生命或者財產(chǎn)這種生活利益或者法益，犯罪或者刑罰只有在能夠保護該種法益的限度之內(nèi)，才具有意義和存在理由。作者將其稱為實質的犯罪論。另一種流派認為，刑法的作用不僅在于保護法益，通過保護法益來維持社會秩序才是刑法的目的之所在。根據(jù)這種見解，盡管保護法益也重要，但由于刑罰是殘酷的制裁手段，為了不侵犯國民的自由和人權，事先必須在法律上明確規(guī)定什么是犯罪，只能將在形式上符合該種規(guī)定的行為作為處罰對象。只有將保護法益和保障人權相協(xié)調的刑事司法才能獲得國民的信賴，也才能對維護社會秩序做出貢獻。作者將這種見解稱為形式的犯罪論。    本書的初版問世以來，作者就嘗試從形式的犯罪論的立場出發(fā)，將刑法體系化。從1996年開始的三年間，作者有機會和實質的犯罪論的領軍人物、東京都立大學的前田雅英教授進行對談，對談的內(nèi)容被作為“精彩刑法”連載發(fā)表在《法學教室》雜志上。這次對談，不僅讓作者理解了前田教授的學說，也是作者自己的一次寶貴體驗，同時，在徹底思考作者自己的學說的意義上，也具有非同尋常的意義。不同立場的學人之間進行對談，顧名思義，是“短兵相接”，緊張異常，但是，也正因如此，才明白了雙方觀點的異同，發(fā)現(xiàn)了各自觀點的不足。本書中大量加入了這次對談的內(nèi)容。    但是，作者所主張的刑罰法規(guī)所預定的行為框架應當成為犯罪論體系的出發(fā)點的形式犯罪論的見解，則絲毫沒有動搖，這是毫無疑問的。反過來，倒不如說，對于主張優(yōu)先考慮法官的、然后是國家的處罰要求的實質犯罪論，從尊重人權觀念的觀點出發(fā)，則不免有些擔憂，這更加堅定了作者應當堅持形式的犯罪論的信念。作者正是在上述意識的啟發(fā)下，動筆撰寫本書的。    但是，本書畢竟是教科書，對目前的刑法學以及判例狀況進行客觀描寫是必不可少的，因此，對與各個問題有關的學說和判例，盡可能地進行整理和引用，然后展開自己的觀點。另外，對于學習而言，最為重要的是嚴密理解概念或者定義，因此，在這一方面，筆者也煞費了一番苦心。特別是在本教科書中，為了大家學習方便，將目錄更加細分，并將“注釋”也作為重要內(nèi)容加入進來。在確認理解了上述內(nèi)容之后再學習的話，可能就方便多了。                                                      2000年3月                                                       大谷實

作者簡介

大谷實，男，1934年生，日本茨城縣人，1957年畢業(yè)于日本同志社大學法學部，法學博士。現(xiàn)為同志社大學法學部教授，學校法人同志社理事長，法務省人權保護促進審議會委員，前司法考試考查委員（1982-1995年），日本學術會議會員，日本放送大學客員教授，武漢大學客座教授。主要

書籍目錄

第一編　刑法的基礎　第一章　刑法和刑法學　　　一、刑法的意義　　　二、刑法的社會機能　　　　三、刑法和社會倫理規(guī)范　　　四、刑法學　第二章　近代刑法學的歷史　　第一節(jié)　啟蒙時期的刑法理論　　　一、近代初期的刑法　　　二、啟蒙思想和刑法理論　　　三、啟蒙思想和刑事立法　　第二節(jié)　近代刑法學的展開　　　一、報應刑論　　　二、古典學派和近代學派　　　三、學派之爭及其終結　　　　四、20世紀的刑事立法　　第三節(jié)　我國的歷史展開　　　一、到舊刑法為止　　　　二、舊刑法、現(xiàn)行刑法　　　三、戰(zhàn)后　第三章　刑法理論　　第一節(jié)　犯罪理論　　　一、犯罪論的基礎　　　二、犯罪的本質　　第二節(jié)　刑罰理論　　　一、有關刑罰理念的對立　　　二、刑罰的本質　　　三、刑罰的機能　　　　四、刑罰的種類　第四章　刑法的淵源和解釋　　第一節(jié)　罪刑法定原則　　　一、意義和沿革　　　二、罪刑法定原則的內(nèi)容　　第二節(jié)　刑法的淵源　　　一、法律原則　　　二、刑罰法規(guī)內(nèi)容妥當?shù)脑瓌t（實體的正當程序原則）　　第三節(jié)　刑法解釋　　　一、禁止類推解釋　　　二、類推解釋的許可　　第五章　刑法的適用范圍　　第一節(jié)　刑法的時間適用范圍　　　一、時間適用范圍的意義　　　二、犯罪后法律變更刑罰的場合　　　三、限時法　　第二節(jié)　刑法的窨適用范圍　　　一、概說　　　二、空間適用范圍　　　三、外國判決的效力　　　四、犯人的引渡　　第三節(jié)　刑法對人的適用范圍　　　一、意義　　　二、適用上的例外　　第四節(jié)　刑法對事的適用范圍第二編　犯罪　第一章　犯罪論　　第一節(jié)　犯罪的概念　　　一、犯罪的意義　　　二、犯罪的成立條件　　　三、排除犯罪性的事由　　　四、犯罪的本質　　第二節(jié)　犯罪論的體系　　　一、犯罪論體系的意義　　　二、犯罪要素的體系化　　　三、形式的犯罪論和實質的犯罪論　　第三節(jié)　行為　　　一、概說　　　二、有關行為的各種學說　　　三、刑法中的行為　第二章　構成條件　　第一節(jié)　構成要件的概念　　　一、構成要件的意義　　　二、構成要件的機能　　　　三、構成要件的種類　　第二節(jié)　構成要件要素　　　一、構成要件符合性和構成要件要素　　　二、客觀的構成要件要素　　　三、　主觀的構成要件要素　　　四、構成要件要素的分類　　　五、構成要件的解釋　　第三節(jié)　構成要件符合性　　　第一款　實行行為的意義　　　　一、構成要件符合性意義　　　　二、實行行為　　　第二款　不作為犯　　　　一、概說　　　　二、不真正不作為犯的成立要件　　　第三款　間接正犯　　　　一、正犯和共犯　　　　二、間接正犯的要件　　　　三、間接正犯的成立范圍　　　第四款 故意　　　　一、故意的概念　　　　二、故意的成立要件　　　　三、未必的故意　　　　　四、故意的種類　　　　五、事實錯誤排除故意　　　第五款　過失　　　　一、　概說　　　　二、過失的成立要件　　　　三、過失的種類　　　　四、過失的兌合　　　　五、結果加重犯　　　第六款　因果關系　　　　一、因果關系的意義和機能　　　　二、因果關系的理論　　　　三、因果關系的判斷方法　　　　四、判例的態(tài)度　　　　五、不作為的因果關系　第三章　排除犯罪性事由　　第一節(jié)　排除違法性事由　　　第一款　違法性的概念　　　　一、違法性意義　　　　二、違法要素　　　　三、違法要素　　　　四、違法性的判斷　　　第二款　排除違法性　　　　一、排除性的意義　　　　二、排除違法性事由的種類　　　第三款　正當行為　　　　一、概說　　　　　二、法令行為　　　　三、勞動爭議行為　　　　四、業(yè)務行為　　　　五、其他正當行為　　　第四款　正當防衛(wèi)　　　　一、概說　　　　二、正當防衛(wèi)的成立條件　　　　三、防衛(wèi)過當　　　　四、假想防衛(wèi)　　　　　五、《盜犯防止法》中的特別規(guī)定　　　第五款　緊急避險　　　　一、概說　　　　二、緊急避險的成立條件　　　　三、避險過當、假想避險　　第二節(jié)　排除責任事由　　　第一款　責任的概念　　　　一、責任的意義　　　　二、責任的本質　　　　三、責任要素　　　　四、責任判斷　　　第二款　責任能力　　　　一、責任能力的意義　　　　二、無責任能力、限定責任能力　　　　三、原因自由行為　　　第三款　作為責任要素的故意和過失　　　　一、故意　　　　二、過失　　　第四款　違法性意識的可能性　　　　一、違法性意識的意義　　　　二、有關違法性意識的學說　　　　三、違法性意識的可能性　　　　四、違法性錯誤　　　第五款　期待可能性　　　　一、期待可能性的意義　　　　二、根據(jù)期待可能性而排除、減輕責任的事由　　　　三、期待可能性的判斷標準　　　　四、期待可能性的錯誤　　第四章　構成　要件的修正形式　　第一節(jié)　未遂犯　　　第一款　概說　　　　一、犯罪實行的階段類型　　　　二、預備罪、陰謀罪有及未遂犯的處罰根據(jù)　　　第二款　未遂犯　　　　一、概說　　　　二、未遂犯的成立條件　　　　三、對未遂犯的處罰　　　第三款　不能犯　　　　一、不能犯的意義和種類　　　　二、不能犯和未遂犯的界限　　　第四款　中止犯　　　　一、概說　　　　二、中止犯的成立條件　　　　三、預備罪、陰謀罪的中止　　　　四、對中止犯的處罰　　第二節(jié)　共犯　　　第一款　共犯和正犯　　　　一、共犯的意義和種類　　　　二、正犯和共犯的區(qū)別　　　　三、共犯的處罰根據(jù)　　　　四、共犯的本質　　　　五、共犯的從屬性　　　第二款　共同正犯　　　　一、概說　　　　二、實行共同正犯的成立條件　　　　三、共謀共同正犯　　　　四、處分　　　　第三款　教唆犯　　　　一、教唆犯的成立條件　　　　二、教唆犯的各種類型　　　　三、處分　　　　第四款　幫助犯　　　　一、幫助犯的成立條件　　　　二、幫助犯和共同正犯、教唆犯的區(qū)別　　　　三、幫助犯的各種類型　　　　四、處分　　　第五款　共犯和身份　　　　一、概說　　　　二、真正身份犯和共犯　　　　三、不真正身份犯和共犯　　　第六款　共犯的相關問題　　　　一、不作為和共犯　　　　二、共犯的錯誤　　　　三、共犯和未遂　　　　四、共犯的兌合、罪數(shù)　第五章　罪數(shù)　　第一節(jié)　犯罪的個數(shù)　　　一、概說　　　二、本來一罪　　第二節(jié)　科刑一罪　　　一、概說　　　二、觀念兌合　　　三、牽連犯　　　四、有關科刑一罪的諸問題　　第三節(jié)　并合罪　　　一、意義要件　　　二、處分　　　　三、單純數(shù)罪　　　第三編　刑罰和保安處分　　第一章　刑罰的體系　　　第一節(jié)　刑罰和刑罰權　　　一、刑罰的本質和機能　　　二、刑罰權　　第二節(jié)　刑罰的種類　　　一、概說　　　二、死刑　　　三、自由刑　　　四、財產(chǎn)刑　第二章　刑罰的適用　　第一節(jié)　法定刑及其加減　　　一、法定刑與其輕重　　　二、法定刑的加重、減輕　　　三、累犯、慣犯　　　四、自首、坦白、自白　　　五、酌量減輕　　　六、加減規(guī)定　　第二節(jié)　刑罰的裁量、宣告、免除　　　一、量刑　　　二、刑罰的宣告、免除　第三章　刑罰的執(zhí)行和緩期執(zhí)行　　第一節(jié)　刑罰的執(zhí)行　　　一、概說　　　二、死刑的執(zhí)行　　　三、自由刑的執(zhí)行　　　四、財產(chǎn)刑的執(zhí)行　　第二節(jié)　刑罰的緩期執(zhí)行　　　一、刑罰緩期執(zhí)行的意義　　　二、宣判緩期執(zhí)行的條件　　　三、緩期執(zhí)行的撤消　　　四、緩期執(zhí)行的效力　　第三節(jié)　假釋　　　一、假釋的意義　　　二、假出獄　　　三、假出場　第四章　刑罰的消滅　　　一、刑罰權的消滅事由　　　二、犯人死亡、法人消滅　　　三、恩赦　　　四、時效　　　五、刑罰的消滅　第五章　保安處分　　　一、保安處分的意義和沿革　　　二、保安處分的基礎　　　三、保安處分和刑罰的關系　　　四、現(xiàn)行法上的保安處分　　　　五、我國的保安處分問題　　　六、保護處分

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