刑法總論

內(nèi)容概要

本書是在《刑法講義總論》（第四版補(bǔ)訂版）的基礎(chǔ)上全面修訂而成的。當(dāng)初是準(zhǔn)備作為第五版出版的，但最終還是改為了新版。作者對(duì)于刑法的一些基本考慮并沒有什么變化，但是，自1986年本書的第一版出版以來，刑法學(xué)的理論發(fā)生了很大變化，根據(jù)這些變化，對(duì)作者的刑法觀點(diǎn)重新全面梳理，這就是作者勁頭十足地作為《新版》執(zhí)筆的理由。     當(dāng)今的刑法學(xué)，大而言之，可以分為兩種流派。一種流派認(rèn)為，刑法的目的在于保護(hù)個(gè)人的生命或者財(cái)產(chǎn)這種生活利益或者法益，犯罪或者刑罰只有在能夠保護(hù)該種法益的限度之內(nèi)，才具有意義和存在理由。作者將其稱為實(shí)質(zhì)的犯罪論。另一種流派認(rèn)為，刑法的作用不僅在于保護(hù)法益，通過保護(hù)法益來維持社會(huì)秩序才是刑法的目的之所在。根據(jù)這種見解，盡管保護(hù)法益也重要，但由于刑罰是殘酷的制裁手段，為了不侵犯國民的自由和人權(quán)，事先必須在法律上明確規(guī)定什么是犯罪，只能將在形式上符合該種規(guī)定的行為作為處罰對(duì)象。只有將保護(hù)法益和保障人權(quán)相協(xié)調(diào)的刑事司法才能獲得國民的信賴，也才能對(duì)維護(hù)社會(huì)秩序做出貢獻(xiàn)。作者將這種見解稱為形式的犯罪論。    本書的初版問世以來，作者就嘗試從形式的犯罪論的立場出發(fā)，將刑法體系化。從1996年開始的三年間，作者有機(jī)會(huì)和實(shí)質(zhì)的犯罪論的領(lǐng)軍人物、東京都立大學(xué)的前田雅英教授進(jìn)行對(duì)談，對(duì)談的內(nèi)容被作為“精彩刑法”連載發(fā)表在《法學(xué)教室》雜志上。這次對(duì)談，不僅讓作者理解了前田教授的學(xué)說，也是作者自己的一次寶貴體驗(yàn)，同時(shí)，在徹底思考作者自己的學(xué)說的意義上，也具有非同尋常的意義。不同立場的學(xué)人之間進(jìn)行對(duì)談，顧名思義，是“短兵相接”，緊張異常，但是，也正因如此，才明白了雙方觀點(diǎn)的異同，發(fā)現(xiàn)了各自觀點(diǎn)的不足。本書中大量加入了這次對(duì)談的內(nèi)容。    但是，作者所主張的刑罰法規(guī)所預(yù)定的行為框架應(yīng)當(dāng)成為犯罪論體系的出發(fā)點(diǎn)的形式犯罪論的見解，則絲毫沒有動(dòng)搖，這是毫無疑問的。反過來，倒不如說，對(duì)于主張優(yōu)先考慮法官的、然后是國家的處罰要求的實(shí)質(zhì)犯罪論，從尊重人權(quán)觀念的觀點(diǎn)出發(fā)，則不免有些擔(dān)憂，這更加堅(jiān)定了作者應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持形式的犯罪論的信念。作者正是在上述意識(shí)的啟發(fā)下，動(dòng)筆撰寫本書的。    但是，本書畢竟是教科書，對(duì)目前的刑法學(xué)以及判例狀況進(jìn)行客觀描寫是必不可少的，因此，對(duì)與各個(gè)問題有關(guān)的學(xué)說和判例，盡可能地進(jìn)行整理和引用，然后展開自己的觀點(diǎn)。另外，對(duì)于學(xué)習(xí)而言，最為重要的是嚴(yán)密理解概念或者定義，因此，在這一方面，筆者也煞費(fèi)了一番苦心。特別是在本教科書中，為了大家學(xué)習(xí)方便，將目錄更加細(xì)分，并將“注釋”也作為重要內(nèi)容加入進(jìn)來。在確認(rèn)理解了上述內(nèi)容之后再學(xué)習(xí)的話，可能就方便多了。                                                      2000年3月                                                       大谷實(shí)

作者簡介

大谷實(shí)，男，1934年生，日本茨城縣人，1957年畢業(yè)于日本同志社大學(xué)法學(xué)部，法學(xué)博士?，F(xiàn)為同志社大學(xué)法學(xué)部教授，學(xué)校法人同志社理事長，法務(wù)省人權(quán)保護(hù)促進(jìn)審議會(huì)委員，前司法考試考查委員（1982-1995年），日本學(xué)術(shù)會(huì)議會(huì)員，日本放送大學(xué)客員教授，武漢大學(xué)客座教授。主要

書籍目錄

第一編　刑法的基礎(chǔ)　第一章　刑法和刑法學(xué)　　　一、刑法的意義　　　二、刑法的社會(huì)機(jī)能　　　　三、刑法和社會(huì)倫理規(guī)范　　　四、刑法學(xué)　第二章　近代刑法學(xué)的歷史　　第一節(jié)　啟蒙時(shí)期的刑法理論　　　一、近代初期的刑法　　　二、啟蒙思想和刑法理論　　　三、啟蒙思想和刑事立法　　第二節(jié)　近代刑法學(xué)的展開　　　一、報(bào)應(yīng)刑論　　　二、古典學(xué)派和近代學(xué)派　　　三、學(xué)派之爭及其終結(jié)　　　　四、20世紀(jì)的刑事立法　　第三節(jié)　我國的歷史展開　　　一、到舊刑法為止　　　　二、舊刑法、現(xiàn)行刑法　　　三、戰(zhàn)后　第三章　刑法理論　　第一節(jié)　犯罪理論　　　一、犯罪論的基礎(chǔ)　　　二、犯罪的本質(zhì)　　第二節(jié)　刑罰理論　　　一、有關(guān)刑罰理念的對(duì)立　　　二、刑罰的本質(zhì)　　　三、刑罰的機(jī)能　　　　四、刑罰的種類　第四章　刑法的淵源和解釋　　第一節(jié)　罪刑法定原則　　　一、意義和沿革　　　二、罪刑法定原則的內(nèi)容　　第二節(jié)　刑法的淵源　　　一、法律原則　　　二、刑罰法規(guī)內(nèi)容妥當(dāng)?shù)脑瓌t（實(shí)體的正當(dāng)程序原則）　　第三節(jié)　刑法解釋　　　一、禁止類推解釋　　　二、類推解釋的許可　　第五章　刑法的適用范圍　　第一節(jié)　刑法的時(shí)間適用范圍　　　一、時(shí)間適用范圍的意義　　　二、犯罪后法律變更刑罰的場合　　　三、限時(shí)法　　第二節(jié)　刑法的窨適用范圍　　　一、概說　　　二、空間適用范圍　　　三、外國判決的效力　　　四、犯人的引渡　　第三節(jié)　刑法對(duì)人的適用范圍　　　一、意義　　　二、適用上的例外　　第四節(jié)　刑法對(duì)事的適用范圍第二編　犯罪　第一章　犯罪論　　第一節(jié)　犯罪的概念　　　一、犯罪的意義　　　二、犯罪的成立條件　　　三、排除犯罪性的事由　　　四、犯罪的本質(zhì)　　第二節(jié)　犯罪論的體系　　　一、犯罪論體系的意義　　　二、犯罪要素的體系化　　　三、形式的犯罪論和實(shí)質(zhì)的犯罪論　　第三節(jié)　行為　　　一、概說　　　二、有關(guān)行為的各種學(xué)說　　　三、刑法中的行為　第二章　構(gòu)成條件　　第一節(jié)　構(gòu)成要件的概念　　　一、構(gòu)成要件的意義　　　二、構(gòu)成要件的機(jī)能　　　　三、構(gòu)成要件的種類　　第二節(jié)　構(gòu)成要件要素　　　一、構(gòu)成要件符合性和構(gòu)成要件要素　　　二、客觀的構(gòu)成要件要素　　　三、　主觀的構(gòu)成要件要素　　　四、構(gòu)成要件要素的分類　　　五、構(gòu)成要件的解釋　　第三節(jié)　構(gòu)成要件符合性　　　第一款　實(shí)行行為的意義　　　　一、構(gòu)成要件符合性意義　　　　二、實(shí)行行為　　　第二款　不作為犯　　　　一、概說　　　　二、不真正不作為犯的成立要件　　　第三款　間接正犯　　　　一、正犯和共犯　　　　二、間接正犯的要件　　　　三、間接正犯的成立范圍　　　第四款 故意　　　　一、故意的概念　　　　二、故意的成立要件　　　　三、未必的故意　　　　　四、故意的種類　　　　五、事實(shí)錯(cuò)誤排除故意　　　第五款　過失　　　　一、　概說　　　　二、過失的成立要件　　　　三、過失的種類　　　　四、過失的兌合　　　　五、結(jié)果加重犯　　　第六款　因果關(guān)系　　　　一、因果關(guān)系的意義和機(jī)能　　　　二、因果關(guān)系的理論　　　　三、因果關(guān)系的判斷方法　　　　四、判例的態(tài)度　　　　五、不作為的因果關(guān)系　第三章　排除犯罪性事由　　第一節(jié)　排除違法性事由　　　第一款　違法性的概念　　　　一、違法性意義　　　　二、違法要素　　　　三、違法要素　　　　四、違法性的判斷　　　第二款　排除違法性　　　　一、排除性的意義　　　　二、排除違法性事由的種類　　　第三款　正當(dāng)行為　　　　一、概說　　　　　二、法令行為　　　　三、勞動(dòng)爭議行為　　　　四、業(yè)務(wù)行為　　　　五、其他正當(dāng)行為　　　第四款　正當(dāng)防衛(wèi)　　　　一、概說　　　　二、正當(dāng)防衛(wèi)的成立條件　　　　三、防衛(wèi)過當(dāng)　　　　四、假想防衛(wèi)　　　　　五、《盜犯防止法》中的特別規(guī)定　　　第五款　緊急避險(xiǎn)　　　　一、概說　　　　二、緊急避險(xiǎn)的成立條件　　　　三、避險(xiǎn)過當(dāng)、假想避險(xiǎn)　　第二節(jié)　排除責(zé)任事由　　　第一款　責(zé)任的概念　　　　一、責(zé)任的意義　　　　二、責(zé)任的本質(zhì)　　　　三、責(zé)任要素　　　　四、責(zé)任判斷　　　第二款　責(zé)任能力　　　　一、責(zé)任能力的意義　　　　二、無責(zé)任能力、限定責(zé)任能力　　　　三、原因自由行為　　　第三款　作為責(zé)任要素的故意和過失　　　　一、故意　　　　二、過失　　　第四款　違法性意識(shí)的可能性　　　　一、違法性意識(shí)的意義　　　　二、有關(guān)違法性意識(shí)的學(xué)說　　　　三、違法性意識(shí)的可能性　　　　四、違法性錯(cuò)誤　　　第五款　期待可能性　　　　一、期待可能性的意義　　　　二、根據(jù)期待可能性而排除、減輕責(zé)任的事由　　　　三、期待可能性的判斷標(biāo)準(zhǔn)　　　　四、期待可能性的錯(cuò)誤　　第四章　構(gòu)成　要件的修正形式　　第一節(jié)　未遂犯　　　第一款　概說　　　　一、犯罪實(shí)行的階段類型　　　　二、預(yù)備罪、陰謀罪有及未遂犯的處罰根據(jù)　　　第二款　未遂犯　　　　一、概說　　　　二、未遂犯的成立條件　　　　三、對(duì)未遂犯的處罰　　　第三款　不能犯　　　　一、不能犯的意義和種類　　　　二、不能犯和未遂犯的界限　　　第四款　中止犯　　　　一、概說　　　　二、中止犯的成立條件　　　　三、預(yù)備罪、陰謀罪的中止　　　　四、對(duì)中止犯的處罰　　第二節(jié)　共犯　　　第一款　共犯和正犯　　　　一、共犯的意義和種類　　　　二、正犯和共犯的區(qū)別　　　　三、共犯的處罰根據(jù)　　　　四、共犯的本質(zhì)　　　　五、共犯的從屬性　　　第二款　共同正犯　　　　一、概說　　　　二、實(shí)行共同正犯的成立條件　　　　三、共謀共同正犯　　　　四、處分　　　　第三款　教唆犯　　　　一、教唆犯的成立條件　　　　二、教唆犯的各種類型　　　　三、處分　　　　第四款　幫助犯　　　　一、幫助犯的成立條件　　　　二、幫助犯和共同正犯、教唆犯的區(qū)別　　　　三、幫助犯的各種類型　　　　四、處分　　　第五款　共犯和身份　　　　一、概說　　　　二、真正身份犯和共犯　　　　三、不真正身份犯和共犯　　　第六款　共犯的相關(guān)問題　　　　一、不作為和共犯　　　　二、共犯的錯(cuò)誤　　　　三、共犯和未遂　　　　四、共犯的兌合、罪數(shù)　第五章　罪數(shù)　　第一節(jié)　犯罪的個(gè)數(shù)　　　一、概說　　　二、本來一罪　　第二節(jié)　科刑一罪　　　一、概說　　　二、觀念兌合　　　三、牽連犯　　　四、有關(guān)科刑一罪的諸問題　　第三節(jié)　并合罪　　　一、意義要件　　　二、處分　　　　三、單純數(shù)罪　　　第三編　刑罰和保安處分　　第一章　刑罰的體系　　　第一節(jié)　刑罰和刑罰權(quán)　　　一、刑罰的本質(zhì)和機(jī)能　　　二、刑罰權(quán)　　第二節(jié)　刑罰的種類　　　一、概說　　　二、死刑　　　三、自由刑　　　四、財(cái)產(chǎn)刑　第二章　刑罰的適用　　第一節(jié)　法定刑及其加減　　　一、法定刑與其輕重　　　二、法定刑的加重、減輕　　　三、累犯、慣犯　　　四、自首、坦白、自白　　　五、酌量減輕　　　六、加減規(guī)定　　第二節(jié)　刑罰的裁量、宣告、免除　　　一、量刑　　　二、刑罰的宣告、免除　第三章　刑罰的執(zhí)行和緩期執(zhí)行　　第一節(jié)　刑罰的執(zhí)行　　　一、概說　　　二、死刑的執(zhí)行　　　三、自由刑的執(zhí)行　　　四、財(cái)產(chǎn)刑的執(zhí)行　　第二節(jié)　刑罰的緩期執(zhí)行　　　一、刑罰緩期執(zhí)行的意義　　　二、宣判緩期執(zhí)行的條件　　　三、緩期執(zhí)行的撤消　　　四、緩期執(zhí)行的效力　　第三節(jié)　假釋　　　一、假釋的意義　　　二、假出獄　　　三、假出場　第四章　刑罰的消滅　　　一、刑罰權(quán)的消滅事由　　　二、犯人死亡、法人消滅　　　三、恩赦　　　四、時(shí)效　　　五、刑罰的消滅　第五章　保安處分　　　一、保安處分的意義和沿革　　　二、保安處分的基礎(chǔ)　　　三、保安處分和刑罰的關(guān)系　　　四、現(xiàn)行法上的保安處分　　　　五、我國的保安處分問題　　　六、保護(hù)處分

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