美國法通訊（第一輯）

內(nèi)容概要

2001年夏天，在北京應(yīng)法律出版社賈京乎社長之約，籌辦（美國法通訊），室今已有近兩年。其間經(jīng)過9.11事件，籌備工作曾，度停止。但在各位作者，編輯委員會(huì)與顧問委員會(huì)各位成員，各主辦單位，以及法律出版社的大力支持下，這本我們盼望已久，以介紹夷國法律發(fā)展趨勢與動(dòng)向?yàn)樽谥嫉目锝K于得以問世。    中國加入WTO以來，“與國際接軌”的新觀念深人人心，在走向法治的道路上，對國外法律制度與實(shí)踐方面的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)也表現(xiàn)出較以往更加濃厚的共趣，這是一個(gè)令人鼓舞的趨勢。俗話說，“他山之石，可以攻玉”。西方的法治已有數(shù)百年的發(fā)展歷史，后來者不必在每一件事上都去“重新發(fā)明輪子”。當(dāng)然，任何國家對”舶來品”加以借鑒吸收時(shí)，應(yīng)該結(jié)合本國情況有所揚(yáng)棄。但暢棄之前首先應(yīng)該弄清楚別人的東西到底是怎么二回事，或至少應(yīng)該對其先有較力透徹的了解，然后再下結(jié)論。這正是我們編輯這本（美國琺通訊）的出發(fā)點(diǎn)。我們希望它能夠較為集中、全面、系統(tǒng)地介紹美國法律的歷史淵源、發(fā)展動(dòng)向，為研究與實(shí)踐美國法律的人提供一角展示成果經(jīng)驗(yàn)的園地，更為國內(nèi)讀者提供一架了解美國法律的觀察鏡。    美國是當(dāng)今世界上的第一超級大國。它雖然只有二百多年的歷史，但立國后在英國普通法的基礎(chǔ)上發(fā)展出一整套以憲法為中：的法律體系，其中憲法至上，司法獨(dú)立與司法復(fù)審這一套奠定西萬法治基礎(chǔ)的法律理念與制度已在世界上眾多國家中得到借鑒與采用。     縱觀美國法治的形成過程，可以看出它原本出自一種非常實(shí)寸的理念，然后通過具有高度操作性的法律程序而表現(xiàn)出來。以美國法通訊詹姆斯·麥迪遜為代表的美國制憲者在設(shè)計(jì)美國的憲法與政治制度時(shí)，其出發(fā)點(diǎn)是政府作為一種實(shí)缽本身就有胡著專制壓迫的方向發(fā)展的傾向。按照麥迪避的思想，既然人本身是受私利與野心所驅(qū)使的．所以．改府作為一種實(shí)體，絕不會(huì)因?yàn)橛珊萌私M成就會(huì)變成好政府。但為了避免無政府狀態(tài)又缺不了政府。所以，最好的政府就是一個(gè)權(quán)力受到限制的政府。這應(yīng)該說是人類政治思想史上到那時(shí)為止最大的一次觀念革新。盡管麥迪遜等人當(dāng)時(shí)提出這一想法有其時(shí)代與階級背景，但有必要通過程序機(jī)制對政府的權(quán)力本身而不是政府中的個(gè)人加以約束，這一基本觀念對于中國加入wTO之后進(jìn)行法治建設(shè)的努力具有極大的現(xiàn)實(shí)意義。在本期中，我們有幸征得美國最高法院桑德拉·戴·奧康納大法官，美國聯(lián)邦第二巡回上訴法院小約翰·w．沃克首席法官與美國聯(lián)邦第十巡回上訴法院羅伯特·亨利法官的同意，在(美國法通訊》上發(fā)表他們專為訪問中國之行而撰寫的論法治及有關(guān)美國憲法對于美國刑事訴訟程序之影響的三篇文章。     法治是人類的共同理想，但理想與現(xiàn)實(shí)之間總有一定的距離。美國的法律制度在運(yùn)作中也有許多缺憾與弊病。；從刑事訴訟程序上來說，好人受冤枉，戍懲罰過重，井非沒有，壞人逍遙法外，更是時(shí)有發(fā)生。警察為非作歹，法院人浮于事，都是媒體上屢見不鮮的。同時(shí)，美國是否存在“過猶不及”的問題，即有時(shí)正義的流產(chǎn)(miscarriage of justice)，是否由于司法體制中過分強(qiáng)調(diào)刑事被告的權(quán)利，從而使他們有許多空子可鉆，這也是值得商榷的。此外，法院事事都管，程序復(fù)雜冗長，又使法院系統(tǒng)不堪重負(fù)，案件嚴(yán)重積壓。這些問題在美國也常常引起各方面(包括法律界)的批評。此外，機(jī)制與制度上的完善只能保障總體上的司法程序正義，但無法避免個(gè)案中司法權(quán)力的濫用，產(chǎn)生極端不公正的結(jié)果，乃至造成阻礙社會(huì)進(jìn)步，分裂國家的災(zāi)難性后果。對于這一點(diǎn)我們應(yīng)有清醒的認(rèn)識(shí)。本輯中王希教授的文章以生動(dòng)但不夸張的語官為我們介紹了德雷德·司各特案的歷史根由、案情過程以及它在美國歷史上所起的消極作用，是這一現(xiàn)實(shí)的最好說明。     中國加入WTO之后，如何通過法律加強(qiáng)對知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)巳威力刻不容緩的課題。美國從兩個(gè)多世紀(jì)前建國立憲開始，就一直將知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律作為其法律制度中的一個(gè)重要組成部分。目前它既是世界上最大的知識(shí)產(chǎn)權(quán)輸出國，同時(shí)出于自身利益．也是建立國際知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度的主要推動(dòng)者之一。張東明律師特力國內(nèi)關(guān)注健全中國專利法制度的讀者簡要但全面地介紹了美國專利法制度，凌子董律師則總結(jié)?美國最高法院過去一年里裁決的重大專利案件?！坝斜容^才有鑒別”，辛亞虹教授關(guān)于中美著作權(quán)法的比較分析為了解美國著作權(quán)制度提供7一個(gè)獨(dú)特的途徑。此外，辛滄律師對涉及出版作品的版權(quán)及誹謗侵權(quán)行為方面的美國法律的介紹以及劉貴增先生關(guān)于商標(biāo)權(quán)與互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)在META標(biāo)記應(yīng)用上沖突問題的文章當(dāng)能填補(bǔ)國內(nèi)研究目前在這兩方面的一些空白。     21世紀(jì)初，日益強(qiáng)大的中國巳成為世界上最大的貨物出口國之一，同時(shí)國內(nèi)對外投資的趨勢也有增無減。商場印戰(zhàn)場。為此國內(nèi)有關(guān)方面有必要在開拓市場，槍灘登陸的同時(shí)在法律上知己知披。在貨物銷售糾紛方面．林曉云律師的文章通過大量的案例對有關(guān)買方柜收貨物權(quán)利方面的美國法律進(jìn)行7較為全面的介紹與分析。在外資銀行投資法方面．陳小敏、彭海燕律師就外資銀行在美國成為“金融控股公司”的程序與標(biāo)準(zhǔn)給讀者提供7扼要但準(zhǔn)確的介紹。同時(shí)，也希望這些介紹能對國內(nèi)法院及其他有關(guān)部門有一定的借鑒作用。    “安然”丑聞暴露了美國公司法與證券法方面所有在的嚴(yán)重缺陷，使美國朝野為之震撼，進(jìn)而引起一系列法律改革的舉措?！扒败囍b．后事之師”。我們希望陳煒恒律師與克列利·戈特里斯蒂恩·哈米爾頓律師事務(wù)所關(guān)于2m年美國會(huì)計(jì)和公司治理改革法案的述評對國內(nèi)有關(guān)方面在防止-安然”在中國重演，建立有效的公司責(zé)任法以保護(hù)投資人利益的努力中能夠有一定的啟發(fā)作用。    張宣律師則介紹了WTO體制下的美國反傾銷法。 任何一個(gè)國家的法律制度都與其律師群體之間存在著一種共存互動(dòng)的關(guān)系。呵以毫不夸張地說．沒有一個(gè)素質(zhì)良好、獨(dú)立活躍、權(quán)利受到充分保障的律師群·體，法律制定得再好，也只能是一紙空文。美國社會(huì)的高度法治，同律師在這個(gè)社會(huì)里享有的地位是無法分開的。其實(shí)．美國的政治制度本身在很大程度上就是律師的產(chǎn)物。張海玲律師的文章。美國總統(tǒng)中的律師”以活潑流暢的文筆從一個(gè)獨(dú)特的角度揭示了美國律師與政界的關(guān)系。但是，美國律師的地位與影響又同這個(gè)行業(yè)三百年來(從殖民時(shí)代開始)不斷完善的自律機(jī)制無法分開。黃王真律師關(guān)于美國律師協(xié)會(huì)的簡介與李維棋．張哲瑞律師關(guān)于美國合伙制律師事務(wù)所分配機(jī)制的簡介從不同的側(cè)面反映了美國律師在適應(yīng)跨國公司時(shí)代市場的需要，調(diào)整從業(yè)與行業(yè)組織形式方面的努力。對于中國加入WTO后面臨外國律師競爭挑戰(zhàn)的中國幸?guī)焷碇v，這些信息應(yīng)具有一定的參考價(jià)值。另外，羅偉教授關(guān)于如何在英特網(wǎng)(Internet)上免費(fèi)檢索美國法律的文章也力需要奮索美國法律的中國律師提供了一個(gè)實(shí)用指南。     英國是一個(gè)建立在移民文化基礎(chǔ)上的國家，一向標(biāo)榜本國對移民的寬容。但是，9.11兒恐怖主義事件發(fā)生后，美國在移民政策上有什么重大改變，相信這應(yīng)該是許多國內(nèi)讀者渴望了解的一個(gè)題目-馮達(dá)維律師的文章詳細(xì)地介紹了 9·11恐怖攻擊前后美國移民法中各種政策與規(guī)定上的改變．同時(shí)也在一定程度上反映了冷戰(zhàn)結(jié)束后各國都面臨的一個(gè)新課題：如何在國際恐怖主義蔓延的情況下處理好國家安全與個(gè)人自由之間的矛盾。除了上述專淪外，本刊編輯部還編寫了一些短文，介紹美國聯(lián)邦法院程序的一些側(cè)面，希望能對讀者?解美國法律制度的具體運(yùn)作有所幫助。    近年來，美中兩國法律交流日趨頻繁，從涓涓細(xì)流匯合成洋洋大川。為了使讀者能夠分享這些令人鼓舞的消息所帶來的喜悅，我們開設(shè)了美中兩國法律交流簡訊一欄目。因時(shí)間緊許多消息未能編入，希望讀者諒解。我們歡迎讀者向，類消息，從下一期開始原稿照登。    美國法律是一個(gè)龐大繁雜的體系。定期向國內(nèi)讀：這一體系的沿革與動(dòng)向絕非易事。惟其如此，由美中律師協(xié)會(huì)來主辦這一輯刊尤為恰當(dāng)。美中律師協(xié)會(huì)是一家以促進(jìn)美中兩國法律交流為宗旨的非盈利機(jī)構(gòu)，1995年成立于美國紐約，現(xiàn)有會(huì)員近二百人．由分布在全美各地及中國的執(zhí)業(yè)律師與其他法律工作者，在美國進(jìn)修的國內(nèi)學(xué)者，以及美國法學(xué)院中的中國留學(xué)生所組成。在學(xué)術(shù)交流方面，美中律協(xié)巳協(xié)同美國卡多佐法學(xué)院(BenjaminN．Cardozo School of Law)、美國亞太律師協(xié)會(huì)紐約地區(qū)分會(huì)、設(shè)立在紐約的美華協(xié)進(jìn)社(China lnstitute)等機(jī)構(gòu)舉行過多次學(xué)術(shù)討論會(huì)，并定期舉辦年會(huì)與雙月會(huì)，邀請中美兩國法律界權(quán)成人士出席講演，定期出版美中律師協(xié)會(huì)論文集。此外，美中律師協(xié)會(huì)還多次參與協(xié)助安排中美司法界人士互訪。由于本協(xié)會(huì)會(huì)員多為在美國有執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)的律師成有教學(xué)經(jīng)驗(yàn)的學(xué)者，對美國法律在運(yùn)行中的實(shí)際狀況有親身感受，且又有較好的中文基礎(chǔ)，他們撰寫的文章一般既能避免“里觀花”的限制，同時(shí)在文字風(fēng)格上又較易力國內(nèi)讀者所接受。

作者簡介

林曉云，紐約市立大學(xué)法學(xué)院兼職教授、德恒律師事務(wù)所全球合伙人、 先后畢業(yè)于美國威廉姆斯學(xué)院，美國路易斯克拉克學(xué)院，美國耶希瓦大學(xué)卡多佐法學(xué)院，分別獲歷史學(xué)士學(xué)位，行政管理碩士學(xué)位和法學(xué)博士學(xué)位，現(xiàn)為美中律師協(xié)會(huì)副會(huì)長、全美律師協(xié)會(huì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法分會(huì)（ABA－IPL）

書籍目錄

美國憲法、司法、刑法、民權(quán)法簡況  論法治  美國刑事訴訟法簡介－－調(diào)查、審判與司法審查  法治與社會(huì)繁榮  德雷德.司各特案：一個(gè)美國奴隸爭取自由的故事  美國民權(quán)法簡介  9.11恐怖襲擊事件前后美國移民變化美國民呈訴訟程序簡介  美國民事訴訟中的無審判判決動(dòng)議  美國聯(lián)邦法院法官的個(gè)人規(guī)則美國知識(shí)產(chǎn)權(quán)法簡況  2001－2002年美國法院重大專利判決一覽  美國專利法簡介  中美著作比較評析：立法、法學(xué)概念司法實(shí)踐  在美國出版作品的一些有關(guān)版權(quán)及誹謗侵權(quán)行為法的問題  美國對知識(shí)產(chǎn)權(quán)的行政保護(hù)－－介紹美國關(guān)稅法第337條行政程序美國商法、銀行法、證券法、國際貿(mào)易法發(fā)展近況  美國法律有關(guān)買方拒收貨物權(quán)權(quán)利的規(guī)定  外資銀行成為“金融控股公司”的程序和標(biāo)準(zhǔn)－－“1999年金融服務(wù)現(xiàn)代化法”洋實(shí)施細(xì)則簡介  2002年美國會(huì)計(jì)和公司治理改革法案述評  WTO和美國的非關(guān)稅貿(mào)易壁壘美國法律實(shí)踐與律師業(yè)務(wù)介紹  如何在英特網(wǎng)上免費(fèi)檢索美國法律  坐上總統(tǒng)寶座的美國律師－－是偉大的總統(tǒng)，還是杰出的律師　  美國律師協(xié)會(huì)簡介  美國法律用辨析中美法律交流活動(dòng)簡訊  美中律師協(xié)會(huì)近年大事記作者簡介

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