比較法總論

內(nèi)容概要

　　本書第一卷的內(nèi)容僅以比較法的“基礎(chǔ)”為限，所探討的是比較法的概念、功能和目的、方法及歷史，然后描述世界各主要法系之輪廓。　　第一卷是以“私法制度”為研究對(duì)象，旨在以選定的契約、不當(dāng)?shù)美颓謾?quán)行為法等法律制度的比較探討為基礎(chǔ)，向讀者：　?。?）用實(shí)例表明比較法的研究方法；　　（2）提供關(guān)于上述領(lǐng)域外國(guó)法的結(jié)構(gòu)及其解決問題辦法的基礎(chǔ)知識(shí)；　?。?）對(duì)德國(guó)法的現(xiàn)狀及發(fā)展趨向作出評(píng)價(jià)?！　≈邽槲鞣奖容^法權(quán)威學(xué)者，其觀點(diǎn)和我國(guó)學(xué)者不可能劃一。但著者是其所是，非其所非，探索真理，不限于國(guó)界，不為陜隘民族主義所囿，這是體現(xiàn)在本書各處的基本態(tài)度。如著者對(duì)作為德國(guó)法系對(duì)德國(guó)概念法學(xué)、孝怎么樣主義流毒至今的嚴(yán)肅批判，對(duì)法國(guó)民法典的立法的評(píng)論殊多贊揚(yáng)，都可見其態(tài)度之一斑。

書籍目錄

凡例中譯者序中譯本序德文第二版序第一部分　概 說第一章 比較法的概念第二章 比較法的功能和目的第三章 比較法的方法第四章 比較法的歷史第二部分　世界上的法系第五章 法系的樣式第一編 羅馬法系第六章 法國(guó)法的歷史第七章 法國(guó)民法典的精神和特性第八章 法國(guó)民法典的繼受第九章 法國(guó)和意大利的法院組織和法律職業(yè)第十章 非婚生子女的法律地位——羅馬法系樣式構(gòu)成的標(biāo)志第二編 德意志法系第十一章德國(guó)法的歷史第十二章 德國(guó)民法典第十三章 奧地利普通民法典第十四章 瑞士民法典第十五章 “抽象物權(quán)契約”理論——德意志法系樣式的標(biāo)志第三編 英美法系第十六章 英國(guó)普通法的發(fā)展第十七章 英國(guó)的法院組織和法律職業(yè)第十八章 普通法在世界上的傳播第十九章 美國(guó)法第二十章 普通法和大陸法發(fā)現(xiàn)法律的方法與訴訟程序第二十一章 信托——體現(xiàn)英美法系樣式的制度第四編 北歐法系第二十二章 斯堪的納維亞法的演進(jìn)及其當(dāng)代形態(tài)第五編 社會(huì)主義法系第二十三章 馬克思列寧主義的法律觀第二十四章 社會(huì)主義法系的發(fā)展第二十五章 社會(huì)主義國(guó)家的司法第二十六章 社會(huì)主義法系的所有權(quán)第二十七章 社會(huì)主義計(jì)劃經(jīng)濟(jì)下的契約第六編 其他法系第二十八章 遠(yuǎn)東法系第二十九章 伊斯蘭法第三十章 印度教法索引縮略語(yǔ)表

章節(jié)摘錄

　　比較法學(xué)者如果想要在外國(guó)法律制度中找到某些規(guī)則在功能上同本國(guó)一定的規(guī)則旗鼓相當(dāng)，他就必須在某種程序上具有系統(tǒng)上的想像力?？梢耘e出許多例子來說明，這本總論第二卷將詳細(xì)論述其中一些例子。比如，怎樣才能夠使未成年人、禁治產(chǎn)人、精神病人這樣的無(wú)行為能力人有可能參加法律上的往來，在歐洲大陸的法律家看來，法定代理這個(gè)觀念，即使不是可能想像得到的惟一的法律概念，至少是理想的法律概念。對(duì)于每一個(gè)兒童，從其出生之日起，都　　有一個(gè)根據(jù)法律被授予廣泛代理權(quán)的人——在必要時(shí)，為青少年機(jī)關(guān)——進(jìn)行幫助，這種觀念，對(duì)我們說來是不言而喻的，誰(shuí)都不會(huì)特別提及的。然而事實(shí)表明，普通法沒有這種法律制度也很滿意地過來了。在那里，在一般法律事務(wù)上，特別在法院面前，雙親并不是自動(dòng)地享有或者負(fù)有代理其子女的權(quán)利與義務(wù)。當(dāng)未成人年提出一項(xiàng)權(quán)利要求的時(shí)候，他必須通過法院為此目的特別指定的一個(gè)人——稱作“next friend”——代他進(jìn)行。如果未成年被告人參與訴訟，則通過法院同樣地指定的一個(gè)人+一稱作“訴訟監(jiān)護(hù)人”(“guardian adlitem”)代他進(jìn)行。如果未成年人成為法定繼承人時(shí)，法院在一定情況下指定一名“未成年期間遺產(chǎn)管理人”(“administraCor dursnte mi-nore aetate”)。未成年人在一定的前提條件下，也可能被宣告為“受法院監(jiān)護(hù)人”(GeriehtsmUndel，wardof court)。在此場(chǎng)合，法院先取得代理權(quán)，其后，通常由法院將此項(xiàng)代理權(quán)移轉(zhuǎn)給其他人。歐洲大陸法上由法定代理人所執(zhí)行的關(guān)于兒童財(cái)產(chǎn)管理的任務(wù)，在普通法上是由特別的“受托人”承擔(dān)的，因?yàn)樽怨乓詠碛⒚赖姆闪?xí)慣是：當(dāng)未成年人的財(cái)產(chǎn)移轉(zhuǎn)時(shí)，不能給未成年人本人，而總是把所有權(quán)移轉(zhuǎn)給“受托人”，由他為未成年人進(jìn)行管理。這個(gè)例子說明，關(guān)于一項(xiàng)法律政策的需要，我們?cè)诖箨懛ㄉ侠斫鉃榻y(tǒng)一的需要并且通過一項(xiàng)統(tǒng)一的制度加以調(diào)整，而在普通法的法律家看來，則是許多個(gè)別的需要，并且因此常常通過許多的法律形式去處理——此外，常常同一種應(yīng)予尊重的歷史系譜相配合(詳見本書第二卷，第九章，三)。對(duì)此，我們卻不想隱瞞自己的觀點(diǎn)：雖然英國(guó)體系可能具有古色古香的魅力，但是它漫無(wú)頭緒且把任何模仿的興趣都消滅在萌芽之中?！　〉覀儾粦?yīng)當(dāng)輕率地推論說：只有歐洲大陸法律制度才基于抽象化的和一般法的傾向，發(fā)展出一些宏偉構(gòu)想的概念；而普通法則與此相反，傾向于采取更加歸納的和即興的方法，對(duì)于具體的各個(gè)需要，通過為其特別想出來的法律形式予以滿足。這個(gè)命題并不是可以毫無(wú)例外地適用的，這一點(diǎn)可以從下述的一個(gè)例子看出來，在這里事情恰恰相反，在這個(gè)事例中再一次表明：在不相同的法律秩序中，同樣的功能仍然可以用同樣的方法完成，即使在不同秩序中為其設(shè)立的法律形式在歷史的起源上和教條的立場(chǎng)上是互不相同的。我們所說的是，英美的“信托”(Trust)這種法律形式建立在一個(gè)美妙的單純的思想之上：對(duì)于一定財(cái)產(chǎn)標(biāo)的，其權(quán)利歸屬于數(shù)人，即一方的所謂“受托人”，作為受委托者對(duì)這個(gè)標(biāo)的物進(jìn)行管理，并且能夠?qū)λM(jìn)行處理，而其他的人們——常常在時(shí)間上彼此相繼地——對(duì)于這種標(biāo)的物的收益保有一定范圍的權(quán)利。在普通法上，家庭法和繼承法，財(cái)團(tuán)法、股份公司法，甚至在不當(dāng)?shù)美ㄉ隙歼\(yùn)用這種一元的基本思想。這樣一來，這種思想滿足了種種需要，對(duì)于這些需要我們即使在歐洲大陸也都是很清楚的，但是我們只能夠借助于非常參差不一的各種法律形式來處理。

媒體關(guān)注與評(píng)論

　　中譯者序　　中譯者序　　現(xiàn)在獻(xiàn)給讀者的《比較法總論》是當(dāng)代西方比較法學(xué)名著之一。著者之一茨威格特教授，1911年生于波森，早年在法國(guó)格勒諾布爾，英國(guó)倫敦，西班牙巴塞羅那，德國(guó)柏林、哥廷根等大學(xué)學(xué)習(xí)，獲法學(xué)博士學(xué)位。1937年在德國(guó)威廉外國(guó)私法和國(guó)際私法研究所任研究員(該所后改稱馬克斯、普郎克外國(guó)私法和國(guó)際私法研究所)。二戰(zhàn)末期，任蒂賓根大學(xué)法學(xué)教授，后兼任聯(lián)邦憲法法院法官(1951——1956)，漢堡大學(xué)法學(xué)教授，馬普外國(guó)私法和國(guó)際私法研究所所長(zhǎng)(1963—1979)，還歷任比較法國(guó)際委員會(huì)理事，國(guó)際法律科學(xué)協(xié)會(huì)主席(1964)，馬普科學(xué)促進(jìn)協(xié)會(huì)副主席(L967—1978)。茨威格特畢生從事比較法的研究與教育，并在國(guó)際范圍組織東西方各國(guó)法學(xué)者從事比較法研究，擔(dān)任著名的(國(guó)際比較法百科全書》主編，此書17卷于1971年開始陸續(xù)出版。另一著者克茨教授，1935年生于施奈德米爾，法學(xué)博士。1963年美國(guó)密歇根大學(xué)比較法碩士。1960年即在上述馬普研究所從事工作研究，1970—1971年冬在漢堡大學(xué)取得教授資格，旋任康斯坦茲大學(xué)法學(xué)教授?，F(xiàn)任漢堡大學(xué)教授，繼茨威格特之后，是兼任馬普外國(guó)私法和國(guó)際私法研究所的所長(zhǎng)之一?！　〈耐裉丶捌涓咦愫秃献髡呖舜亩?，曾分別作為美國(guó)哥倫比亞大學(xué)法學(xué)院派克外國(guó)法和比較法學(xué)院、芝加哥大學(xué)訪問教授從事比較法研究工作。最后合著《比較法概論》第二卷《制度論》(Bd．Ⅱ Institutionen)首先在1969年問世，第一卷《總論》即本書隨后于1977年初版。本書問世后迅即獲得歐美各國(guó)及日本法學(xué)界好評(píng)。法國(guó)比較法學(xué)家勒內(nèi)·達(dá)維德譽(yù)之為“比較法研究的模式”(des modéles pour les études comparetives)。維爾納。洛倫茨(Wenez Lorenz)贊揚(yáng)其培養(yǎng)對(duì)固定的教條抱有“健全的懷疑精神”(ein gesunde skepsis)。還有學(xué)者稱其為“罕見的成功之作”(ein selten gelungenes Buch-Günter　Beitzke)。英國(guó)牛津大學(xué)三一學(xué)院威爾(Tony Weir，本書英譯者)認(rèn)為，此書“在英語(yǔ)中，是一部沒有一本同類著作能達(dá)到同類水平的極優(yōu)秀之作”(見1977年英譯本序)。本書在日本面世后，日本比較法律文化學(xué)者野田良之教授等競(jìng)相撰文介紹；比較法教授五十嵐清認(rèn)為，此書“甚至對(duì)我國(guó)(日本)研究者亦是不可缺少的文獻(xiàn)”(日本《比較法研究》第31號(hào)，1970年第22頁(yè))。在此書日譯本《比較法概論·原論》出版后，五十嵐清更是專文評(píng)介，稱其為“現(xiàn)代世界領(lǐng)導(dǎo)的比較法學(xué)者”之作，并對(duì)大木雅夫教授譯著表示感激與贊賞(日本《民商法雜志》第71卷第5號(hào)，1975年2月)。筆者在1984年承日本東京大學(xué)邀請(qǐng)赴日進(jìn)行學(xué)術(shù)交流，獲識(shí)東大比較法教授大木雅夫，據(jù)告，在日本若干大學(xué)和大學(xué)院(研究生院)亦以該書作為教材。由上可見，此書在當(dāng)代東西方各國(guó)享有崇高聲譽(yù)?！　≡?0年代末期，筆者在中國(guó)社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所主編《法學(xué)譯叢》，為比較法學(xué)在我國(guó)新生鳴鑼開道，曾陸續(xù)將達(dá)維德及茨威格特與克茨此書篇章拙譯介紹于我國(guó)法學(xué)界。其后自80年代初，中國(guó)政法大學(xué)研究生院、中國(guó)人民大學(xué)研究生班及廣州大學(xué)等院校開設(shè)比較法總論課程，筆者應(yīng)聘教授此課，曾指定此書作為主要參考資料之一。學(xué)術(shù)交往中了解到，學(xué)界以未能獲讀本書中譯全書為憾。

編輯推薦

　　本書第一卷的內(nèi)容僅以比較法的“基礎(chǔ)”為限，所探討的是比較法的概念、功能和目的、方法及歷史，然后描述世界各主要法系之輪廓?！　〉谝痪硎且浴八椒ㄖ贫取睘檠芯繉?duì)象，旨在以選定的契約、不當(dāng)?shù)美颓謾?quán)行為法等法律制度的比較探討為基礎(chǔ)，向讀者：　?。?）用實(shí)例表明比較法的研究方法；　?。?）提供關(guān)于上述領(lǐng)域外國(guó)法的結(jié)構(gòu)及其解決問題辦法的基礎(chǔ)知識(shí)；　?。?）對(duì)德國(guó)法的現(xiàn)狀及發(fā)展趨向作出評(píng)價(jià)。　　著者為西方比較法權(quán)威學(xué)者，其觀點(diǎn)和我國(guó)學(xué)者不可能劃一。但著者是其所是，非其所非，探索真理，不限于國(guó)界，不為陜隘民族主義所囿，這是體現(xiàn)在本書各處的基本態(tài)度。如著者對(duì)作為德國(guó)法系對(duì)德國(guó)概念法學(xué)、孝怎么樣主義流毒至今的嚴(yán)肅批判，對(duì)法國(guó)民法典的立法的評(píng)論殊多贊揚(yáng)，都可見其態(tài)度之一斑。

圖書封面

圖書標(biāo)簽Tags

無(wú)

評(píng)論、評(píng)分、閱讀與下載

---

    比較法總論 PDF格式下載

---