民商法論叢（第4卷）

內(nèi)容概要

本卷為民商法論叢第四卷（1995年第2號）。    本卷新設(shè)“法學(xué)思潮”一欄，刊登了兩篇論文。其一是編者讀了《權(quán)利相對論》一文后的思考，另一篇是西南政法大學(xué)法理學(xué)碩士六劉楠先生的《論公私二元結(jié)構(gòu)與中國市場經(jīng)濟》。兩篇文章均涉及中國建立社會主義市場經(jīng)濟法律體系的重大基礎(chǔ)理論問題和中國民主法律發(fā)展的基本方向問題。    “專題研究”欄刊登三篇論文，一是四川省高級法院耀振華先生的《房地產(chǎn)開發(fā)中的法律問題》，對于我們解決近年房地產(chǎn)熱所遺留的各種案件將有所助益；于是民法博劉茂林先生的《軟件產(chǎn)權(quán)與軟件侵權(quán)的經(jīng)濟分析》，是作者運用經(jīng)濟分析法學(xué)方法研究有關(guān)軟件的法律問題的成果。    “法學(xué)名著”欄繼續(xù)連載日本東京大學(xué)教授內(nèi)田貴先生的大著《契約的再生》。    “域外法”欄刊登兩篇論文，一篇是《日本的民法解釋學(xué)》，作者是正在日本東京都立大學(xué)攻讀博士課的段匡先生。日本在50-70年代進行的民法解釋學(xué)論爭，促進了日本民事立法和司法實務(wù)的進步和法學(xué)思想的變遷，在世界法學(xué)史上也有重要意義。另一篇是陳華彬博士的《德國相鄰關(guān)系制度研究》，此文僅是作者研究相鄰關(guān)系制度的長篇論文的一部分。    “碩士學(xué)位論文”欄編入兩篇論文，其一是人民大學(xué)民法碩士劉海奕先生的《加害給付研究》，其二是吉林大學(xué)民法碩士朱衛(wèi)國先生的《過失相抵論》。前者研究的主題，在德國稱為積極侵害債駐，在日本及我國臺灣稱為不完全給付，是本世紀(jì)以來由學(xué)說和判例創(chuàng)立的一項重要民法制度。    “資料”欄編入了學(xué)者受立法機關(guān)委托起草的合同法建議草案，及美國的橫向合并準(zhǔn)則。后者是反壟斷法領(lǐng)域的最新立法資料，請予注意。

書籍目錄

卷首語法學(xué)思潮  原始回歸，真的可能嗎？——讀《權(quán)利相對論——權(quán)利和（或）義務(wù)價值模式的歷史建構(gòu)及現(xiàn)     代選擇》一文的思考  論公、私法二元結(jié)構(gòu)與中國市場經(jīng)濟專題研究  房地產(chǎn)開發(fā)中的法律問題  軟件產(chǎn)權(quán)和軟件侵權(quán)的經(jīng)濟分析  論破產(chǎn)程序的域外效力法學(xué)名著  契約的再生域外法  日本的民法解釋學(xué)  德國相鄰關(guān)系制度研究——以不可量物侵害制度為中心碩士學(xué)位論文  加害給付研究  過失相抵論資料  中華人民共和國合同法（建議草案）美國  司法部與聯(lián)邦貿(mào)易委員會：橫向合并準(zhǔn)則

章節(jié)摘錄

　　3.私產(chǎn)、公產(chǎn)　　現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)經(jīng)濟學(xué)認(rèn)為，如果從資產(chǎn)本身的技術(shù)和自然屬性來判斷，所有的資產(chǎn)都可以被劃入三大類：私人性資產(chǎn)（私產(chǎn)）、公共性資產(chǎn)（公產(chǎn)）和介于公私之間的資產(chǎn)（俱樂部資產(chǎn)）。這種劃分是有意義的。它能夠得出結(jié)論說什么樣的資源配置是有效率的。但是，在經(jīng)濟學(xué)上，什么是私人資產(chǎn)或公共資產(chǎn)尚未有定義，只是發(fā)展出了作為物品的分類理論。一般來說，經(jīng)濟學(xué)家們所使用的分類標(biāo)準(zhǔn)是物品的使用或消費的排他性。一個人使用或消費私人物品意味著其他人不能同時使用或消費該物品。比如，當(dāng)一個人吃一個蘋果時，別人就無法吃它；一條褲子在某個時間只能由一個人穿著。所有關(guān)于商品交換的理論都是建立在這一基礎(chǔ)上的：他人出售的物品正是我所想要使用或消費欲得到的物品，交易才由此開始。而公共物品在消費上或使用上不具有排他性。也就是說，一個人消費某公共物品并不排斥其他人對該物品的消費（如大街上的公共人行道），同時一個人的消費并不導(dǎo)致該公共物品在數(shù)量上或效用上的減少。但是，更為重要的是，公共性物品的自然屬性或技術(shù)屬性意味著要排斥某些人使用或消費公共性物品一般是不可能的，或者說其成本非常高，比如要人行道上的過往行人交路燈費是基本上不現(xiàn)實的，許多人可以這樣說“我不需要使用路燈”，但實際上他卻需要路燈。所以，對于公共物品，人們的偏好是不同的，收費情況也不相同。　　具有公共性的資源或資產(chǎn)由于外部性和搭便車問題，其產(chǎn)權(quán)不易私有，或者說把它們私有的話，這類私有產(chǎn)權(quán)的履行和保護費用將會極高。所以，從帕累托定理來看，這一類資源和資產(chǎn)的公共產(chǎn)權(quán)安排是相對有效率的。另一個反對把應(yīng)當(dāng)為公共性物品私有化的主張是私有化可能要造成這類物品生產(chǎn)上的重復(fù)投資，即巨大的浪費，從而無效率?！　∷接形锲返馁Y源配置是容易的，它依靠的是市場這一“看不見的手”，即市場機制和市場交易規(guī)則。產(chǎn)權(quán)所有人會考慮其交易的成本和產(chǎn)出。在這里不再過多地討論公共物品和私人物品的區(qū)別了，也不涉足對軟件權(quán)利界定和保護意義不大的俱樂部產(chǎn)權(quán)問題。重要的是要研究和決斷軟件的產(chǎn)權(quán)界定問題?！　　?/pre>








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