法理學檢讀

內(nèi)容概要

“我不免作者的普遍弱點，致言讀者?！庇洸磺暹@是哪位作者說的，但總覺得這話說得很有意思。一本書寫完后，如果不在前面說點什么，書似乎就不完整。這應該說既是作者的普遍弱點，也是書的普遍弱點。     收集在這本小冊子里的是我近年來寫的一些短文，或是讀書心得、或是會議介紹、或是生活感受，大都與法理學的內(nèi)容相關。有些曾經(jīng)在不同刊物上發(fā)表過。如果要簡要地概括這些文章的特點，我想可以用一個字來形容，那就是“新”。所謂“新”的意思是指這些文章表達了我閱讀研究法理學的一得之見，而不是讀者可以在有關法理學的長篇大論或教科書中能看到的內(nèi)容。當然，更明顯或許也是更重要的是，這些文章所涉及的問題和內(nèi)容本身具有相當?shù)男乱狻?   第一編比較集中地表達了我對中國實行法治的看法。在這個問題上，雖然我一如既往地悲觀，我仍然覺得有很多可以探討的問題，比如法治與誠實社會，法治與輔助原則及法治與意識形態(tài)等等。我一直認為法治是一種文明秩序，源于西方卻具有一定的普遍意義，實為現(xiàn)代社會所必須。雖然它不是將人能帶入天堂的唯一途徑，但毋庸置疑，一個沒有法治的社會基本上不能保障人的尊嚴和權(quán)利。法治的歷史在有些地方是自然生成的，在有些地方是借鑒習得的，而在另一些地方則是用鮮血寫成的。在中國，法治所面對的是一個根深蒂固的封建政治傳統(tǒng)和商業(yè)社會的諸多弊端。    第二編是關于全球化與法理學的關系的探討。全球化的話語大約紅火了十來年，現(xiàn)在看來，已經(jīng)接近尾聲了。這些文章只是記載了一些過往的感想。它們當然仍有一定的價值，尤其是在探討特色法理學和普遍法理學的可能性方面。在某種意義上來說，法學研究同其他領域一樣也進入了“后全球化時代”。后全球化時代意味著法學界“無王期”的到來、主流話語霸權(quán)的結(jié)束及反阿基米德-笛卡爾點-線思維認識論的興起。這給非主流法學的發(fā)展帶來了新的契機。    第三編所討論的是法律推理的政治特點。實際上是從一種特別的角度強調(diào)了法律推理的重要性。第四編則是對法的社會理論之維的浮光掠影式的檢讀，涉及的內(nèi)容較為寬泛。第五編收錄了幾篇與法學研究有關的隨筆。     其中有些文章的內(nèi)容在我以前發(fā)表的文字中曾經(jīng)出現(xiàn)過，我把它們提出來，單獨成文，收入本書，意在將其作為一些基本觀點予以強調(diào)。另外，有一些文章的原文是英文。為了便于讀者參考，我將它們附在書后。我相信這樣做是有益的，但這些文章的真正價值需要讀者自己去判斷。如果這本書后來被證明對讀者認識法理學的諸問題有一定的幫助，而不是文化環(huán)境保護的反例，那我就會感到無比欣慰。

書籍目錄

自序第一編 法治、權(quán)威與憲政  培根、庫克與英國普通法  誠實社會與法治  國家法制主義  國家法制主義與法治  輔助性：一種憲政與發(fā)展的重要原則  法官大人  簡評《民主治理之法》  問責與對話  基本矛盾、虛假的必然性與司法裁決的意識形態(tài)性質(zhì)  權(quán)威系統(tǒng)第二編 法律全球化與法理學  關于法律移植的兩種觀點  法律全球化與世界主義  全球法哲學的困惑  尋求法律與政治的平衡  《格拉納達全球化宣言》  威斯特伐利亞二重奏、暗箱操作及法學的北強南弱  關于普芬道夫的《普遍法理學原理兩書》  關于新自然法學  法理學佳作  關于《法哲學：五個問題》第三編 法律推理的政治特點  類比推理與民主思維  規(guī)則中心主義與演繹推理  法律實用主義與實用推理  普通法中的法律推理第四編 法的社會之維  權(quán)利原則與關系原則  《法律與社會理論導論》評介  《法律的溝通之維》評介  《立法法理學：立法學的新理論進路》評介  《法與法律解釋》評介  《中國內(nèi)地、香港和臺灣的競爭政策與法律》評介第五編 雜談  走進講座  又見艾德華  波士頓的“自由之路”  讀李步云  關于學術(shù)研究  做人、讀書與研究附錄 部分英文原文  ACCOUNTABILITY AND DIALOGUE  AN INTRODUCTION TO LAW AND SOCIAL THEORY  LAW AND LEGAL INTERPRETATION  LAW AS COMMUNICATION  LEGISPRUDENCE：A NEW THEORETICAL APPROACH TO LEGISLATION  READING LI BUYUN  LAW OF DEMOCRATIC GOVERNING  COMPETITION POLICY AND LAW IN CHINA， HONG KONG AND TAIWAN  致謝

章節(jié)摘錄

法治的理想和原則給法治的實現(xiàn)提供了可能性，但有了理想和原則還不等于實現(xiàn)了法治。如果沒有體現(xiàn)法治理想和法洽原則的制度，很難想象這種理想和原則能夠流傳下來，這種制度之一便是憲政主義。為了貫徹法律至上的原則，專門的立法機構(gòu)、司法機構(gòu)便應運而生，對掌權(quán)的人形成一種制衡和監(jiān)督的作用。實行法洽，首先是如何給習慣或傾向于獨斷專行的統(tǒng)治者——國王、教士或現(xiàn)代政府——套上轡頭，將其亳不含糊地置于法律之下。為了達到這個目的，人們設計了憲政主義并通過憲政主義賦予統(tǒng)治者合法統(tǒng)治權(quán)。但統(tǒng)治者并不是合法統(tǒng)治的最終淵源，合法統(tǒng)治的最終淵源是包括憲法在內(nèi)的法律，統(tǒng)治者只是法律統(tǒng)治下的統(tǒng)治者。換句話說，根據(jù)法律可以選舉統(tǒng)治者，根據(jù)法律也可以撤換統(tǒng)治者。這實際上是在說政治活動應該依照法律進行。憲政主義的任務之一是為一國的政治設立一個基本框架，使政治活動依循法定程序在一定的范圍內(nèi)進行，并為進行政治活動提供監(jiān)督和限制的機制。這包括對政治秩序中最高權(quán)威的確立，行政、立法、司法以及其他權(quán)力和權(quán)限的分配，權(quán)力持有者的選擇和更新，議事規(guī)則和決策程序的界定等等。簡言之，依法從政，依法行政，這是法治的一個重要特征。由于人的存在首先是一種個體的存在。個體在集體和國家政權(quán)面前總是弱者，個體的權(quán)利時時都有被集體或國家侵犯的可能。因此，要做到法律面前人人平等，法治必須關心每個個人的權(quán)利。通過法律保障個體的權(quán)利便成為法洽的另一個重要特征。

編輯推薦

《法理學檢讀》編輯推薦：收集在這本小冊子里的是我近年來寫的一些短文，或是讀書心得、或是會議評介，或是生活感受，大都與法理學的內(nèi)容相關。如果要簡要地概括這些文章的特點，我想可以用一個字來形容，那就是“新”。所謂“新”的意思是指這些文章表達了我閱讀研究法理學的一得之見，而不是讀者可以在有關法理學的長篇大論或教科書中能看到的內(nèi)容。當然，更明顯或許也是更重要的是，這些文章所涉及的問題和內(nèi)容本身具有相當?shù)男乱?。〈br〉——於興中

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