我國(guó)股東派生訴訟制度研究

內(nèi)容概要

　　《我國(guó)股東派生訴訟制度研究》以股東派生訴訟的基本制度與相關(guān)程序的完善為視角，以比較等研究方法全面、深入地探討了股東派生訴訟制度在立法層面、司法實(shí)踐以及公司治理實(shí)務(wù)中所面臨的諸多問(wèn)題，共包括：股東派生訴訟中的當(dāng)事人制度的若干基本問(wèn)題、管轄制度和審判組織、證明制度、訴訟費(fèi)用制度、訴訟的提起與駁回、若干特殊情形的處理、生效判決的既判力、再審問(wèn)題等八章，內(nèi)容全面、豐富，對(duì)相關(guān)方面的立法或司法實(shí)踐能起到一定的理論指導(dǎo)作用。

作者簡(jiǎn)介

劉冬京，1994年7月畢業(yè)于南昌大學(xué)法律系法學(xué)專業(yè)，獲法學(xué)學(xué)士學(xué)位；2002年7月畢業(yè)于武漢大學(xué)法學(xué)院訴訟法專業(yè)，獲法學(xué)碩士學(xué)位；2009年7月畢業(yè)于武漢大學(xué)法學(xué)院民商法學(xué)專業(yè)民事訴訟法方向，獲法學(xué)博士學(xué)位。現(xiàn)為南昌大學(xué)立法研究中心研究員，南昌大學(xué)法學(xué)院副教授。主要從事民事訴訟法方面的教學(xué)和研究。在《法學(xué)論壇》、《河北法學(xué)》、《求索》、《求實(shí)》、《江西社會(huì)科學(xué)》等專業(yè)刊物發(fā)表學(xué)術(shù)論文二十余篇。

書(shū)籍目錄

引言 第一章股東派生訴訟的當(dāng)事人 第一節(jié)股東派生訴權(quán)的權(quán)源分析 一、股東派生訴權(quán)的實(shí)體法基礎(chǔ) 二、股東派生訴權(quán)的程序法基礎(chǔ) 第二節(jié)股東派生訴訟的主體要件之一——股東派生訴訟的原告 一、原告必須持有股權(quán)證券 二、提起股東派生訴訟的原告必須持續(xù)一定期間地?fù)碛泄煞?三、原告在訴訟中必須維持其股東資格 四、原告股東必須能夠代表公司和其他眾多股東的利益 第三節(jié)股東派生訴訟的主體要件之二——股東派生訴訟的被告 一、被告之范圍 二、被告之行為 第四節(jié)股東派生訴權(quán)的主體要件之三——公司及其他股東 一、公司在派生訴訟中的地位 二、股東派生訴訟中其他股東的地位 第五節(jié)股東派生訴訟中當(dāng)事人的訴訟權(quán)利與義務(wù) 一、原告股東的訴訟權(quán)利與義務(wù) 二、股東派生訴訟中公司的訴訟權(quán)利與義務(wù) 第二章股東派生訴訟的管轄法院與審判組織 第一節(jié)股東派生訴訟的管轄法院 一、關(guān)于股東派生訴訟管轄的學(xué)界觀點(diǎn) 二、我國(guó)股東派生訴訟管轄的立法和實(shí)踐 三、域外關(guān)于股東派生訴訟管轄的規(guī)定 四、確立股東派生訴訟管轄制度的應(yīng)然原則 五、股東派生訴訟管轄制度的構(gòu)建 第二節(jié)股東派生訴訟中的審判組織及其構(gòu)成 一、股東派生訴訟應(yīng)選擇合議制 二、股東派生訴訟可采陪審制 三、股東派生訴訟應(yīng)采專家陪審制 第三章股東派生訴訟中的證明 第一節(jié)證明對(duì)象 一、證明對(duì)象概述 二、股東派生訴訟的證明對(duì)象 第二節(jié)證明責(zé)任 一、證明責(zé)任概述 二、股東派生訴訟證明責(zé)任的分配 第三節(jié)證明標(biāo)準(zhǔn) 一、證明標(biāo)準(zhǔn)概述 二、股東派生訴訟中的證明標(biāo)準(zhǔn) 第四章股東派生訴訟中的訴訟費(fèi)用制度 第一節(jié)訴訟費(fèi)用的征收標(biāo)準(zhǔn) 一、域外的做法 二、國(guó)內(nèi)學(xué)者的觀點(diǎn) 三、本書(shū)的觀點(diǎn) 第二節(jié)訴訟費(fèi)用擔(dān)保制度 一、域外做法和經(jīng)驗(yàn) 二、訴訟費(fèi)用擔(dān)保制度的設(shè)立意義和發(fā)展趨勢(shì) 三、我國(guó)是否應(yīng)在股東派生訴訟中確立訴訟費(fèi)用擔(dān)保制度 第三節(jié)訴訟費(fèi)用補(bǔ)償制度 一、域外的做法 二、本書(shū)的觀點(diǎn) 第五章股東派生訴訟的提起與駁回 第一節(jié)股東派生訴訟曲提起 一、提起股東派生訴訟的要件 二、提起股東派生訴訟的障礙 三、提起股東派生訴訟的前置程序 第二節(jié)股東派生訴訟的駁回” 一、駁回股東派生訴訟的情形分析 二、請(qǐng)求駁回股東派生訴訟的程序 三、請(qǐng)求駁回股東派生訴訟的司法審查 第六章股東派生訴訟第一審程序中若干特殊情形的處理 第一節(jié)訴的合并 一、股東直接訴訟能否與派生訴訟合并審理 二、股東派生訴訟中被告能否提起反訴 第二節(jié)撤訴 一、股東派生訴訟中撤訴的主體 二、派生訴訟中撤訴的司法審查 第三節(jié)股東派生訴訟中的和解 一、股東派生訴訟中和解的域外規(guī)定 二、對(duì)股東派生訴訟中的和解進(jìn)行司法審查之必要性 三、對(duì)股東派生訴訟中的和解進(jìn)行司法審查的標(biāo)準(zhǔn) 四、股東派生訴訟中對(duì)和解的司法審查程序 第四節(jié)股東派生訴訟的中止 一、美國(guó)派生訴訟中中止制度之介紹 二、我國(guó)股東派生訴訟中有關(guān)中止情形的規(guī)定 第五節(jié)股東派生訴訟中訴訟時(shí)效的認(rèn)定 一、訴訟時(shí)效概述 二、對(duì)股東派生訴訟中訴訟時(shí)效的判斷 三、股東派生訴訟的訴訟時(shí)效期間 四、訴訟時(shí)效的起算 五、訴訟時(shí)效的中止與中斷 第七章股東派生訴訟之生效判決的既判力 第一節(jié)既判力概述 第二節(jié)股東派生訴訟中既判力的范圍 一、股東派生訴訟生效判決既判力的客觀范圍 二、股東派生訴訟生效判決既判力的主觀范圍 三、股東派生訴訟生效判決既判辦的時(shí)間范圍 第八章股東派生訴訟的再審 第一節(jié)股東派生訴訟案件再審程序的域外規(guī)定 一、日本法的規(guī)定 二、我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的規(guī)定 第二節(jié)我國(guó)股東派生訴訟案件再審程序之構(gòu)建 一、再審程序的啟動(dòng)主體 二、再審理由 三、管轄法院 四、申請(qǐng)?jiān)賹彽钠陂g 五、正當(dāng)當(dāng)事人 結(jié)語(yǔ) 參考文獻(xiàn) 后記

章節(jié)摘錄

版權(quán)頁(yè)：   （三）股東權(quán)說(shuō) 此觀點(diǎn)基于公司所有權(quán)的二重構(gòu)造理論。認(rèn)為公司這一經(jīng)營(yíng)形態(tài)的出現(xiàn)不過(guò)是所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)兩權(quán)分離的結(jié)果，公司的最終所有人仍然是股東。只是因?yàn)楣蓶|欲承擔(dān)有限責(zé)任，減少投資風(fēng)險(xiǎn)，法律才將公司擬制為獨(dú)立的人格，而對(duì)股東的經(jīng)營(yíng)決策權(quán)也同時(shí)加以限制。此時(shí)，股東之所有權(quán)并未消滅，而是以股東權(quán)的形式存在。從外延上來(lái)看，股東權(quán)乃是介于受益權(quán)和所有權(quán)之間的一種權(quán)利形態(tài)。因而，從理論上來(lái)說(shuō)，對(duì)公司利益的侵害，必然同時(shí)又也是對(duì)股東權(quán)的侵害，股東基于股東權(quán)被侵害的事實(shí)而享有對(duì)加害者的損害賠償請(qǐng)求權(quán)。此請(qǐng)求權(quán)即為派生訴訟中股東訴權(quán)的實(shí)體權(quán)源。 筆者認(rèn)為，這一觀點(diǎn)有很強(qiáng)的說(shuō)服力，因?yàn)槠鋸睦碚撋咸骄苛斯蓶|派生訴權(quán)之權(quán)源。但是各國(guó)在承認(rèn)股東權(quán)的同時(shí)，對(duì)股東權(quán)的本質(zhì)為何仍是存在爭(zhēng)議的，例如，1875年德國(guó)學(xué)者瑞納德率先主張股份有限公司是以股東為社員的社團(tuán)法人，股東權(quán)就是股東認(rèn)繳公司資本的一部分而取得的相當(dāng)于此份額的社員權(quán)，即社員權(quán)說(shuō)，該說(shuō)已為德國(guó)的通說(shuō)。股東享有社員權(quán)意味著股東除了享有一定的財(cái)產(chǎn)權(quán)，如股利分配請(qǐng)求權(quán)、公司破產(chǎn)后剩余利益分配請(qǐng)求權(quán)之外，還包括對(duì)公司重大事項(xiàng)的表決權(quán)、知情權(quán)，通過(guò)參加股東會(huì)推舉、選舉或罷免董事的職務(wù)，監(jiān)督公司各項(xiàng)事務(wù)的權(quán)利。其中，監(jiān)督權(quán)使股東在公司怠于或拒絕行使權(quán)利時(shí)，為了公司的利益免遭損失而享有公司代表人的身份，因而具有代位公司行使訴權(quán)，追究公司董事或者其他經(jīng)營(yíng)者的侵權(quán)責(zé)任之權(quán)利。而這一點(diǎn)正是股權(quán)乃社員權(quán)的特別所在，是股東得以提起派生訴訟的權(quán)源。我國(guó)學(xué)界亦將股東權(quán)理解為社員權(quán)的一種，而且將之性質(zhì)定位為特殊的社員權(quán)。在日本亦是如此，他們一方面采納了瑞納德的建議，將社員權(quán)分為共益權(quán)與自益權(quán)；另一方面又采納瑞納德的觀點(diǎn)，將股東所享有的所有權(quán)利視為一個(gè)權(quán)利，即社員權(quán)。 本書(shū)認(rèn)為，把股東派生訴權(quán)的實(shí)體法基礎(chǔ)界定為股東權(quán)無(wú)疑具有合理性，但是要進(jìn)一步厘清其本質(zhì)，還要明確如下幾個(gè)問(wèn)題： 第一，股東權(quán)以其行使的目的，可分為自益權(quán)與共益權(quán)。自益權(quán)是股東以從公司獲得經(jīng)濟(jì)利益為目的的權(quán)利，即股東的個(gè)人利益；共益權(quán)是股東以參與公司經(jīng)營(yíng)為目的的權(quán)利，集中表現(xiàn)為股東個(gè)人利益與公司利益的有機(jī)結(jié)合。股東派生訴訟提起權(quán)是一種共益權(quán)，而非自益權(quán)。因?yàn)楣蓶|提起派生訴訟的期待利益并非屬于作為公司投資者的股東，而是屬于公司整體；派生訴訟獲勝的結(jié)果往往導(dǎo)致公司利益之取得或損失之避免，而這種結(jié)果又間接使公司股東、債權(quán)人和職工受益。既然股東提起派生訴訟并非直接追求其自身利益，因此，派生訴訟提起權(quán)應(yīng)屬共益權(quán)范疇。

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