網(wǎng)絡(luò)犯罪研究

前言

　　在世紀(jì)轉(zhuǎn)換的歷史時刻，中華民族前所未有地感受到了實行法治對國束發(fā)展和強(qiáng)盛的重要意義；在千年更替的重要關(guān)頭，中國人民也更加堅定地確立了法治的目標(biāo)。1999年3月，九屆全國人大第二次會議通過的《憲法修正案，把“依法治國，建設(shè)社會主義法治國家”的基本方略載入了憲法，勾畫出了我國法治建設(shè)在新世紀(jì)發(fā)展的宏偉藍(lán)圖?！　》ㄖ文繕?biāo)的實現(xiàn)，需要全體人民的共同努力，更需要法學(xué)研究者和法律工作者的不懈追求。法律高等院校一方面承擔(dān)著培養(yǎng)法律專業(yè)工_作后備力量的重任，同時也是法學(xué)研究的一支重要力量。華東政法學(xué)院是司法部屬普通高等院校之一，擁有一支法律教學(xué)和研究的師資隊伍，長期以來，許多教師在從事法律教學(xué)工作的同時，辛勤地耕耘在法學(xué)研究的園地，并取得了一批成果，不僅為立法和司法實踐提供了不少卓有價值的建議，也在法學(xué)理論研究方面提出了一些富有創(chuàng)見的觀點。這些研究反過來又促進(jìn)了教學(xué)質(zhì)量的提高，它證明了法學(xué)研究和法學(xué)教育相互依存、相互促進(jìn)的關(guān)系?！　》▽W(xué)理論研究應(yīng)當(dāng)為法制建設(shè)服務(wù)，這是不言自明的道理。我國的法制建設(shè)在最近20多年取得了令世人矚目的巨大進(jìn)步和飛速發(fā)展，豐富多彩的法律實踐和法治活動為法學(xué)理論工作者提供了一展身手的寬闊舞臺和任意馳騁的廣袤天地，也向法學(xué)研究人員提出了大量亟待解決的課題，這些都是法學(xué)研究走向繁榮的不可缺少的原動力和必要條件?！　》▽W(xué)理論研究應(yīng)當(dāng)為法制建設(shè)提供指導(dǎo)，這是法學(xué)理論工作者必須承擔(dān)的職責(zé)。我國的法治實踐是在獨特的歷史背景和現(xiàn)實條件下進(jìn)行的。一方面我們擁有上千年陳陳相因、綿延不絕的中華法系的傳統(tǒng)’這一傳統(tǒng)在近代以來卻遇到了西方法律制度巨大沖擊與嚴(yán)峻挑戰(zhàn)而幾近中斷；另一方面我們在建設(shè)社會主義現(xiàn)代化強(qiáng)國和構(gòu)建社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的過程中，又需要形成有自己特色的法律體系，而這一法律體系又必須能積極應(yīng)對當(dāng)今世界的共同法律規(guī)則。這些都要求我國的法學(xué)研究具有更高的立意、更廣闊的視野和更新穎的理念?！　≌腔谏鲜稣J(rèn)識，華東政法學(xué)院和上海交通大學(xué)出版社聯(lián)手推出了這套《東方法學(xué)叢書》，以期盡自己綿薄之力，推動我國法學(xué)研究的開晨。叢書取“東方”之名，是因為中國處于世界之東方，而上海又位居中國之東方，華東政法學(xué)院地處上海，原司法部部長、現(xiàn)任最高人民法院院長的肖揚(yáng)同志曾稱譽(yù)華東政法學(xué)院為“法學(xué)教育的東方明珠”，以“東方”二字來命名，固可區(qū)別于其他各種法學(xué)叢書，更期望能借得風(fēng)氣之先的這塊寶地之地利，為我們這套叢書更多地汲取來自于生活這棵常青之樹的養(yǎng)分?！　∈杖脒@賽叢書的著作均為華東政法學(xué)院教師的學(xué)術(shù)專著，這些著作中的觀點不一定成熟，但卻凝聚了作者對有關(guān)法律問題的思考。而且我們也想借叢書出版的機(jī)會，廣泛地征求各方面的意見，使作者們在此基礎(chǔ)上，能進(jìn)一步深入研究，為我們奉獻(xiàn)出更多更優(yōu)秀的學(xué)術(shù)成果?！　|方法學(xué)叢書編委會

內(nèi)容概要

全書共分九章，對網(wǎng)絡(luò)犯罪分別從概念、特征、文化、法制、證據(jù)、技術(shù)、防范，以及電子商務(wù)領(lǐng)域和金融領(lǐng)域網(wǎng)絡(luò)犯罪的特殊性等方面進(jìn)行了深入的研究和論述；系統(tǒng)地總結(jié)了國內(nèi)外網(wǎng)絡(luò)犯罪研究的成果，具體地提出了實務(wù)工作可操作性的對策，為網(wǎng)絡(luò)犯罪的后續(xù)研究奠定了基礎(chǔ)，對我國信息工程的建設(shè)和有序管理、對創(chuàng)建有中國特色的網(wǎng)絡(luò)管理防控體制，都將會產(chǎn)生積極的影響。 本書內(nèi)容豐富、資料翔實，具有理論性與實踐性互補(bǔ)、開拓性和首創(chuàng)性突出、前瞻性和指導(dǎo)性充分、系統(tǒng)性和專業(yè)性并重等特點，實用價值大，可讀性強(qiáng)。 本書可供政法院校法律、偵查、治安等專業(yè)研究生、大學(xué)生及老師，以及公、檢、法、司從事經(jīng)濟(jì)犯罪方面的工作者和研究者參考、閱讀。

作者簡介

楊正鳴，教授，博士生，華東政法學(xué)院刑事司法學(xué)院院長，青少年犯罪研究所所長。兼任上海市社聯(lián)委員，上海市犯罪學(xué)會秘書長，上海市社會治安綜合治理研究所所長，上海市經(jīng)濟(jì)偵查專業(yè)委員會副主任，上海市刑偵學(xué)會理事?！斗缸镅芯俊冯s志社主編，《綜治研究》主編。美國國際計劃訪問學(xué)者，英國盧頓大學(xué)訪問學(xué)者。出版《市經(jīng)濟(jì)與犯罪問題研究》、《人身財產(chǎn)安全防范》、《偵查學(xué)》等專著，編著十幾部，論文百余篇。被評為司法部優(yōu)秀教師，上海市優(yōu)秀青年教師，獲上海市育才獎?wù)隆?/pre>


書籍目錄
第一章 網(wǎng)絡(luò)犯罪概念論  一 網(wǎng)絡(luò)犯罪概念的歷史分析  二 網(wǎng)絡(luò)犯罪概念的界定  三 網(wǎng)絡(luò)犯罪的現(xiàn)狀和趨勢第二章 網(wǎng)絡(luò)犯罪特征論  一 網(wǎng)絡(luò)犯罪的特征  二 網(wǎng)絡(luò)犯罪的原因第三章 網(wǎng)絡(luò)犯罪文化論  一 網(wǎng)絡(luò)文化特征  二 網(wǎng)絡(luò)犯罪之道德研究  三 網(wǎng)絡(luò)犯罪之個體研究第四章 網(wǎng)絡(luò)犯罪法制論  一 網(wǎng)絡(luò)犯罪評析之比較法的觀察  二 我國網(wǎng)絡(luò)犯罪刑事立法現(xiàn)況評析  三 網(wǎng)絡(luò)犯罪對傳統(tǒng)刑事立法與刑事法理理論的沖突  四 網(wǎng)絡(luò)犯罪刑事立法的完善第五章 網(wǎng)絡(luò)犯罪證據(jù)論  一 網(wǎng)絡(luò)犯罪中證據(jù)的新觀念  二 網(wǎng)絡(luò)犯罪中的證據(jù)之價值分析  三 網(wǎng)絡(luò)犯罪中的網(wǎng)絡(luò)證據(jù)收集制度  四 網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的審查判斷和采證制度第六章 網(wǎng)絡(luò)犯罪技術(shù)論  一 網(wǎng)絡(luò)犯罪技術(shù)防范面臨挑戰(zhàn)  二 網(wǎng)絡(luò)犯罪新技術(shù)防范研究  三 侵犯INTERNET和網(wǎng)絡(luò)犯罪的技術(shù)防范第七章 網(wǎng)絡(luò)犯罪防范論  一 網(wǎng)絡(luò)犯罪的防范概述  二 網(wǎng)絡(luò)犯罪帶來的新難題  三 網(wǎng)絡(luò)犯罪的防范要略第八章 電子商務(wù)領(lǐng)域網(wǎng)絡(luò)犯罪論  一 電子商務(wù)犯罪現(xiàn)象的概念分析  二 電子商務(wù)犯罪的類型和特征  三 防治電子商務(wù)犯罪的對策第九章 金融領(lǐng)域網(wǎng)絡(luò)犯罪論  一 當(dāng)前金融領(lǐng)域網(wǎng)絡(luò)犯罪的特征  二 金融領(lǐng)域網(wǎng)絡(luò)犯罪的原因分析  三 金融領(lǐng)域網(wǎng)絡(luò)犯罪的類型和形態(tài)  四 防治金融領(lǐng)域網(wǎng)絡(luò)犯罪的對策主要參考書目


章節(jié)摘錄
書摘    這種沒有責(zé)任和界限、完全由人的沖動、情緒支配的自由只會導(dǎo)致人內(nèi)在理性的喪失以及社會秩序的混亂，并最終侵害人的自由。只要有社會關(guān)系存在個體就不可能享有絕對的自由，“處在社會中的人的自由，就是除經(jīng)人們同意在國家內(nèi)所建立的立法權(quán)以外，不受其他任何立法權(quán)的支配，除了立法機(jī)關(guān)根據(jù)對它的委托所制定的法律以外，不受任何意志的統(tǒng)轄或任何法律的約束?！痹谏鐣凶杂蓱?yīng)以法律為前提，只有體現(xiàn)社會普遍意志的法律才能切實保障個人的自由，網(wǎng)絡(luò)只是使得人的自由大大地前進(jìn)了一步，而不應(yīng)摧毀人們對法律的信仰。法律對于網(wǎng)絡(luò)的調(diào)整期正是在于保護(hù)人的自由不受他人侵犯，網(wǎng)上行為同樣不能逾越法律的界限。當(dāng)然，網(wǎng)絡(luò)空間法律的制定、執(zhí)行應(yīng)當(dāng)有別于原有的法律體系。    4．網(wǎng)絡(luò)文化應(yīng)當(dāng)從單方面強(qiáng)調(diào)個體性向個體性與協(xié)作性并重轉(zhuǎn)變    網(wǎng)絡(luò)以充分尊重人的需求、充分發(fā)展人的個性為目標(biāo)，這是網(wǎng)絡(luò)文化進(jìn)步于傳統(tǒng)文化的標(biāo)志之一。但在強(qiáng)調(diào)個體性同時必須注重協(xié)作性的培養(yǎng)；一方面?zhèn)€體和群體是不可分的，人無法脫離群體而存在。網(wǎng)絡(luò)應(yīng)當(dāng)使個體在心理上與所屬群體更緊密。此外，依照心理學(xué)家阿德勒的觀點，良好的合作能力是人格健康的重要標(biāo)志，違法犯罪者的主要問題即在于缺乏這種能力。網(wǎng)上的協(xié)作性主要體現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)參與者遵守網(wǎng)絡(luò)共有規(guī)則，保證網(wǎng)絡(luò)的正常運(yùn)轉(zhuǎn)，同時網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)的成功也依賴于團(tuán)隊精神。不具備協(xié)作能力的人傾向于實施對網(wǎng)絡(luò)的破壞活動，比如計算機(jī)病毒制造傳播者。   二、網(wǎng)絡(luò)犯罪之道德研究   道德屬文化中心理層面的內(nèi)容，對個人來說“道德是自我肯定、自我發(fā)展和自我完善的必要形式”；對社會而言“道德是一種實踐精神和意識形態(tài)，它是發(fā)展生產(chǎn)力和科學(xué)技術(shù)的精神動力，是鞏固和完善經(jīng)濟(jì)關(guān)系的精神條件；是上層建筑和其他意識形態(tài)的精神內(nèi)核；是社會文明韻精神向?qū)А??？梢哉f道德是文化的核心，它事關(guān)個人的幸福與社會的健康發(fā)展，在任何時期的任何文化模式中，道德的調(diào)控都是至關(guān)重要的。在網(wǎng)絡(luò)這一個特殊領(lǐng)地，現(xiàn)實空間原有的規(guī)范、信仰的作用令人懷疑，法律的界限變得模糊，道德評價、道德約束就更顯重要。網(wǎng)絡(luò)行為罪與非罪的界定網(wǎng)絡(luò)犯罪的有效預(yù)防很大程度上都依賴于網(wǎng)絡(luò)道德體系的建立。   (一)道德、法律與犯罪   “特殊意志既然自為地與普遍意志不同，所以它表現(xiàn)為任意而偶然的見解和希求，而與法本身背道而馳——這就是不法?！狈缸锸亲顕?yán)重的不法，而法作為公眾普遍意志的反映其所確定的行為規(guī)則本質(zhì)上就是一定社會人們共同道德觀念的凝聚。首先，原始的道德情感是法產(chǎn)生的基礎(chǔ)。原始狀態(tài)下每個人都面對同樣的極其嚴(yán)酷的自然條件，在群居生活中個體行為極為相似，因為惟有此才能維持群體的穩(wěn)定進(jìn)而保障個體的生存與種族的繁衍。這種無差別的生存狀態(tài)使早期的人類形成了“公正的最基本，最核心的概念就是有必要使得擁有相同社會條件、生活在社會狀態(tài)中的人得到并擁有平等承認(rèn)的平等權(quán)利”。而“自由地以同樣的方式行事”也就包含了自由的一切含義。平等自由以及由此衍生的公正、正義等道德因素正是法的精神內(nèi)核。其次，從法的內(nèi)容看法包含社會的基本道德。道德可分為兩部分，即維系社會存在所必須的基本道德和非基本道德，基本道德對于有效地維系一個有組織的社會而言是必不可少的。而刑法則將違背人類最基本道德要求的行為規(guī)定為犯罪，因為此種侵犯他人生命、健康、自由、名譽(yù)等人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的行為嚴(yán)重違背了人們公平、正義的道德意識，“趨向于破壞和平和安全狀態(tài)，并代之以沖突和不安全狀態(tài)”，若不予以制止懲罰會使社會活動陷于癱瘓。因此刑法確認(rèn)某行為是否構(gòu)成犯罪以及應(yīng)否施以刑罰的根據(jù)之一便是道德評價。最后，法以正義為其基本價值和目標(biāo)，而正義屬道德范疇。如上所述，法的內(nèi)容體現(xiàn)了人們對正義的追求，法的適用過程也是伸張維護(hù)正義的過程?！胺蓱?yīng)該是促成全邦人民都能進(jìn)于正義和善德的制度”?？梢哉f法從其形成開始就與正義密不可分。當(dāng)然不可否認(rèn)，法的確定性、統(tǒng)一性、滯后性等使法的規(guī)定有時與道德要求不符，有時甚至可能是反道德反人性的。但人們總是努力采用各種方式實現(xiàn)法的正義性，如通過規(guī)定例外情況或通過彈性規(guī)定等來減少不正義。    良好的法律應(yīng)當(dāng)與人們的道德觀念道德情感相符，認(rèn)定行為是否構(gòu)成犯罪的兩個重要依據(jù)：客觀危害性與人身危險性實際上都是體現(xiàn)了最基本的道德要求，即在非必要情形下不得侵犯他人的權(quán)利。隨著社會的發(fā)展變化，當(dāng)某種新出現(xiàn)的行為處于法律調(diào)整的邊緣時，道德的評價就更顯重要。因此，當(dāng)前對于大量網(wǎng)上行為是否是違法犯罪的界定，首先要從道德角度審視。    依犯罪學(xué)原理，犯罪原因可以從個體與社會的角度分析。個體社會化過程中的缺陷是導(dǎo)致其犯罪的根本原因，社會化內(nèi)容的核心即在于正確道德觀念的樹立。一個人對于善與惡、義務(wù)與良心、榮譽(yù)與恥辱、幸福與不平、正義與不正義的認(rèn)識直接決定了他的行為方式，影響個體在面對社會不良刺激時的控制力，時時調(diào)整自身的行為符合社會規(guī)范。反之，一個良心缺乏，不在乎自己幸福的人必定也不會尊重他人的權(quán)利。從宏觀角度分析，社會整體的道德水平與犯罪率密切相關(guān)。一定地域或一定時期社會的道德風(fēng)氣滑坡，犯罪率必然上升。因此，預(yù)防犯罪、改造罪犯的具體方法雖然有多種多樣，但其最基本指導(dǎo)思想就是喚起人的道德感，培育良好的道德品質(zhì)。有道德自然遵守法律、遠(yuǎn)離犯罪。    (二)網(wǎng)絡(luò)行為對道德評價的挑戰(zhàn)    信息技術(shù)的特異性對傳統(tǒng)的倫理觀念提出了嚴(yán)峻挑戰(zhàn)。數(shù)字革命改變的不僅僅是生活方式、生產(chǎn)方式，而是顛覆了我們已有的觀念賴以生成的物質(zhì)基礎(chǔ)：以比特代替原子；以信息取代實物。網(wǎng)絡(luò)從其建立到其迅速普及的整個過程都以實現(xiàn)信息共享為原則，這就決定信息的多元化、開放性、非專屬性、超越時空性等這些與傳統(tǒng)實物(工廠、商品)截然不同的特征。進(jìn)而要求網(wǎng)絡(luò)空間運(yùn)行管理的全新理念．隨著種種網(wǎng)絡(luò)不安全因素的出現(xiàn)，人們對于應(yīng)當(dāng)規(guī)范網(wǎng)絡(luò)行為這一點是沒有異議的，但關(guān)鍵在于規(guī)范的方式與界限。網(wǎng)絡(luò)道德確定內(nèi)涵在追求自由與安全、效率與公平、發(fā)展與約束之間搖擺不定。一些國家對于網(wǎng)絡(luò)不正當(dāng)行為界定與制裁的規(guī)定往往會受到依傳統(tǒng)觀念確定的法律不利于網(wǎng)絡(luò)發(fā)展的指責(zé)而遭排斥。網(wǎng)絡(luò)道德基本原則的確立迫在眉睫，它一方面為法律規(guī)定提供了一種傾向性或界限，另一方面有利于對網(wǎng)絡(luò)個體心理行為的引導(dǎo)。    當(dāng)前從倫理道德角度而言，爭論較大的是以下幾個問題：黑客；網(wǎng)絡(luò)隱私；網(wǎng)絡(luò)自由。    1．黑客    關(guān)于黑客，無論是其身份界定還是行為評價都存在頗多爭議?！豆苍~典》的定義是：采取非法手段躲過計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)的訪問控制，進(jìn)入計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的人。隨著黑客攻擊頻率和危害程度的增加，各國政府紛紛采用法律、行政、技術(shù)手段予以應(yīng)對。但黑客們卻有不同看法，他們認(rèn)為應(yīng)當(dāng)將真正的黑客與網(wǎng)絡(luò)破壞者區(qū)別開來。后者按其主觀心態(tài)與行為手段不同又可分為兩種：一是怪客，他們經(jīng)常非法改變他人網(wǎng)絡(luò)程序，或者利用在網(wǎng)絡(luò)中發(fā)現(xiàn)的軟件對無安全措施的系統(tǒng)進(jìn)行入侵；二是毀客，他們出于種種動機(jī)，甚至受雇于犯罪組織從事網(wǎng)絡(luò)破壞活動。    ……



媒體關(guān)注與評論
總序在世紀(jì)轉(zhuǎn)換的歷史時刻，中華民族前所未有地感受到了實行法治對國束發(fā)展和強(qiáng)盛的重要意義；在千年更替的重要關(guān)頭，中國人民也更加堅定地確立了法治的目標(biāo)。1999年3月，九屆全國人大第二次會議通過的《憲法修正案'，把“依法治國，建設(shè)社會主義法治國家”的基本方略載入了憲法，勾畫出了我國法治建設(shè)在新世紀(jì)發(fā)展的宏偉藍(lán)圖。    法治目標(biāo)的實現(xiàn)，需要全體人民的共同努力，更需要法學(xué)研究者和法律工作者的不懈追求。法律高等院校一方面承擔(dān)著培養(yǎng)法律專業(yè)工_作后備力量的重任，同時也是法學(xué)研究的一支重要力量。華東政法學(xué)院是司法部屬普通高等院校之一，擁有一支法律教學(xué)和研究的師資隊伍，長期以來，許多教師在從事法律教學(xué)工作的同時，辛勤地耕耘在法學(xué)研究的園地，并取得了一批成果，不僅為立法和司法實踐提供了不少卓有價值的建議，也在法學(xué)理論研究方面提出了一些富有創(chuàng)見的觀點。這些研究反過來又促進(jìn)了教學(xué)質(zhì)量的提高，它證明了法學(xué)研究和法學(xué)教育相互依存、相互促進(jìn)的關(guān)系。    法學(xué)理論研究應(yīng)當(dāng)為法制建設(shè)服務(wù)，這是不言自明的道理。我國的法制建設(shè)在最近20多年取得了令世人矚目的巨大進(jìn)步和飛速發(fā)展，豐富多彩的法律實踐和法治活動為法學(xué)理論工作者提供了一展身手的寬闊舞臺和任意馳騁的廣袤天地，也向法學(xué)研究人員提出了大量亟待解決的課題，這些都是法學(xué)研究走向繁榮的不可缺少的原動力和必要條件。    法學(xué)理論研究應(yīng)當(dāng)為法制建設(shè)提供指導(dǎo)，這是法學(xué)理論工作者必須承擔(dān)的職責(zé)。我國的法治實踐是在獨特的歷史背景和現(xiàn)實條件下進(jìn)行的。一方面我們擁有上千年陳陳相因、綿延不絕的中華法系的傳統(tǒng)’這一傳統(tǒng)在近代以來卻遇到了西方法律制度巨大沖擊與嚴(yán)峻挑戰(zhàn)而幾近中斷；另一方面我們在建設(shè)社會主義現(xiàn)代化強(qiáng)國和構(gòu)建社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的過程中，又需要形成有自己特色的法律體系，而這一法律體系又必須能積極應(yīng)對當(dāng)今世界的共同法律規(guī)則。這些都要求我國的法學(xué)研究具有更高的立意、更廣闊的視野和更新穎的理念。    正是基于上述認(rèn)識，華東政法學(xué)院和上海交通大學(xué)出版社聯(lián)手推出了這套《東方法學(xué)叢書》，以期盡自己綿薄之力，推動我國法學(xué)研究的開晨。叢書取“東方”之名，是因為中國處于世界之東方，而上海又位居中國之東方，華東政法學(xué)院地處上海，原司法部部長、現(xiàn)任最高人民法院院長的肖揚(yáng)同志曾稱譽(yù)華東政法學(xué)院為“法學(xué)教育的東方明珠”，以“東方”二字來命名，固可區(qū)別于其他各種法學(xué)叢書，更期望能借得風(fēng)氣之先的這塊寶地之地利，為我們這套叢書更多地汲取來自于生活這棵常青之樹的養(yǎng)分。    收入這賽叢書的著作均為華東政法學(xué)院教師的學(xué)術(shù)專著，這些著作中的觀點不一定成熟，但卻凝聚了作者對有關(guān)法律問題的思考。而且我們也想借叢書出版的機(jī)會，廣泛地征求各方面的意見，使作者們在此基礎(chǔ)上，能進(jìn)一步深入研究，為我們奉獻(xiàn)出更多更優(yōu)秀的學(xué)術(shù)成果。                                               東方法學(xué)叢書編嬰會






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