新世紀(jì)法學(xué)前沿

內(nèi)容概要

本書為《新世紀(jì)法學(xué)前沿》的首卷本，每年出版一輯，主要反映中國(guó)法學(xué)界前沿領(lǐng)域的最新動(dòng)態(tài)及其學(xué)術(shù)成果。書中共收錄23篇論文，涉及領(lǐng)域包括：法學(xué)論壇、刑法新論、民商法新探、在線法學(xué)前沿、經(jīng)濟(jì)法新論、訴訟與仲裁新思路、生命與環(huán)境法學(xué)進(jìn)展、法學(xué)教育研究等諸方面。內(nèi)容新穎，領(lǐng)域廣泛，頗具特色。    我國(guó)著名法學(xué)教育家曾憲義教授作序。

書籍目錄

理論法學(xué)新視野  官吏瀆職罪與中國(guó)傳統(tǒng)法律“明主治吏不治民”  特征的形成  改革和完善我國(guó)現(xiàn)行的憲法監(jiān)督體制刑法新論  緊急避險(xiǎn)的法理分析  侵占罪若干適用問題探析在線法學(xué)前沿  網(wǎng)絡(luò)法律問題初探  論網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的法律責(zé)任  互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)呼喚統(tǒng)一立法  電子合同的法律適用民商法新探  論合同法對(duì)債權(quán)人利益的保護(hù)  論善意占有人在非善意取得情況下的權(quán)利于義務(wù)  債權(quán)人的公司法保護(hù)經(jīng)濟(jì)法新論  “尋租”與“權(quán)力經(jīng)濟(jì)”的法理分析  關(guān)于扣繳義務(wù)人若干問題的研究  關(guān)于中國(guó)反壟斷立法的幾點(diǎn)思考訴訟與仲裁新思維  淺談程序法與實(shí)體法的關(guān)系  論影響仲裁協(xié)議法律效力的因素  關(guān)于刑事訴訟中確立“沉默權(quán)”的思考生命與環(huán)境法學(xué)動(dòng)態(tài)  當(dāng)代生命法學(xué)的特點(diǎn)  當(dāng)代環(huán)境法學(xué)發(fā)展的特點(diǎn)和趨勢(shì)  公眾參與環(huán)境保護(hù)機(jī)制分析國(guó)際法學(xué)論壇  世界貿(mào)易組織貿(mào)易爭(zhēng)端的解決——程序及運(yùn)行法學(xué)教育研究  論國(guó)際貿(mào)易法模擬教學(xué)  以史為鏡：中國(guó)近代司法考試制度的借鑒后記

章節(jié)摘錄

書摘二、網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)及其主要表現(xiàn)方式    存在各種不同利益的地方就會(huì)有利益的沖突，現(xiàn)實(shí)社會(huì)如此，網(wǎng)絡(luò)社會(huì)也是如此。網(wǎng)絡(luò)法律規(guī)范缺乏，在網(wǎng)絡(luò)社會(huì)中更談不上法的指引、教育等功能的實(shí)現(xiàn)。正如第一個(gè)開車闖紅燈而未受罰的人，他的行為最大的危害不在于他自己闖了紅燈，而在于他的行為告訴了別人開車闖紅燈不會(huì)受罰。如果任由這種行為發(fā)生，恐怕養(yǎng)成了習(xí)慣再改就難了。網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為也是如此。因此探討網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為新的表現(xiàn)形式’并且針對(duì)各種網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為制定完善相關(guān)的法律法規(guī)，具有重大意義。    1．侵犯名譽(yù)權(quán)    網(wǎng)上信息浩如煙海，網(wǎng)站多如牛毛，并且每天都在爆炸性地增長(zhǎng)。網(wǎng)絡(luò)用戶如何尋找自己需要的信息，如何登錄相關(guān)網(wǎng)站，搜索引擎的出現(xiàn)在很大程度上解決了這個(gè)問題，國(guó)內(nèi)外有諸多知名的搜索引擎，例如雅虎、搜狐等等?？墒侨绻幸惶炷懵爠e人說某某網(wǎng)站建設(shè)得不錯(cuò)，有價(jià)值看一天，當(dāng)你興沖沖地利用搜索引擎查找該網(wǎng)站的網(wǎng)址，通過搜索引擎列出的網(wǎng)址登錄該網(wǎng)站，卻發(fā)現(xiàn)這是個(gè)色情網(wǎng)站或是專門發(fā)布盜版軟件的地方，你又會(huì)怎么想?搜狐就遇到過這樣的麻煩。    1999年2月，某用戶通過“搜狐”搜索引擎(www．sohu．com．cn)的查找結(jié)果登錄到《中國(guó)計(jì)算機(jī)用戶》網(wǎng)站，卻發(fā)現(xiàn)這是一個(gè)國(guó)外色情網(wǎng)站。經(jīng)調(diào)查才發(fā)現(xiàn)原來是《中國(guó)計(jì)算機(jī)用戶》的網(wǎng)址已經(jīng)更新，而“搜狐”中的數(shù)據(jù)還是舊的，色情網(wǎng)站鉆了這個(gè)空子。當(dāng)時(shí)搜狐鏈接網(wǎng)址已達(dá)15萬，日訪問量7萬人次。    通過一些著名的搜索引擎列出的查找結(jié)果登錄到某某知名網(wǎng)站，卻出現(xiàn)上述結(jié)果，無疑會(huì)使許多人誤認(rèn)為該網(wǎng)站也提供色情信息或是盜版軟件，這必然對(duì)該網(wǎng)站的名譽(yù)產(chǎn)生較大負(fù)面影響。出現(xiàn)這種結(jié)果，搜索引擎服務(wù)提供商要不要承擔(dān)責(zé)任?    筆者認(rèn)為，搜索引擎服務(wù)提供商無疑應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。理由如下：    第一，搜索引擎服務(wù)提供商從網(wǎng)絡(luò)用戶的登錄查詢中獲得了利益(增加訪問人數(shù)，提高了廣告收入等)，但搜索引擎卻將網(wǎng)絡(luò)用戶要登錄的網(wǎng)站指向一個(gè)提供色情信息或是盜版軟件的網(wǎng)址；    第二，網(wǎng)絡(luò)用戶要查詢的網(wǎng)站利益受到損害；    第三，搜索引擎服務(wù)商的行為與網(wǎng)絡(luò)用戶要查詢的網(wǎng)站利益受到損害有因果關(guān)系；    第四，搜索引擎服務(wù)提供商主觀上有過錯(cuò)，未能及時(shí)更新信息。    但是，搜索引擎服務(wù)提供商是否要承擔(dān)一切責(zé)任?筆者認(rèn)為也不盡然，應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體情況，具體分析。如果是被查詢網(wǎng)站自行將其網(wǎng)址信息登記到搜索引擎數(shù)據(jù)庫(kù)中，則該網(wǎng)站在網(wǎng)址更新時(shí)也應(yīng)當(dāng)及時(shí)登記，如不登記則該網(wǎng)站主觀上也有過錯(cuò)，應(yīng)適當(dāng)分擔(dān)責(zé)任。如果被查詢網(wǎng)站的網(wǎng)址信息是搜索引擎服務(wù)提供商自行收集的，則搜索引擎服務(wù)提供商負(fù)有及時(shí)更新的義務(wù)。在這一方面，我國(guó)現(xiàn)有法律尚無規(guī)定，實(shí)踐中也未見有關(guān)這方面的報(bào)道。但是筆者相信，隨著網(wǎng)上中文信息的增多，各類網(wǎng)站的發(fā)展，這類問題遲早會(huì)出現(xiàn)?，F(xiàn)在各種網(wǎng)站的“友情鏈接”，如果長(zhǎng)久不更新也容易出現(xiàn)這類問題。    有一點(diǎn)要作出說明，對(duì)于此類問題筆者雖然認(rèn)為應(yīng)主要由錯(cuò)誤網(wǎng)址信息提供者承擔(dān)責(zé)任，但是對(duì)于因特網(wǎng)這一新興事物，如果類似搜索引擎等信息服務(wù)提供者承擔(dān)責(zé)任過重的話，則很可能不利于網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)的發(fā)展，最終的結(jié)果是大家的利益都受到損害。如何平衡各方利益，促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)信息服務(wù)的進(jìn)一步發(fā)展是一個(gè)值得立法者認(rèn)真思考的問題。  2．侵犯隱私權(quán)  網(wǎng)絡(luò)時(shí)代侵犯隱私權(quán)表現(xiàn)出來的特征之一就是高技術(shù)手段的濫用。    在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上，無論網(wǎng)絡(luò)用戶的指令，還是用戶傳送的書信’還是政府機(jī)關(guān)的公文，雖然都是以二進(jìn)制編碼在網(wǎng)上流動(dòng)，但是現(xiàn)代科技的發(fā)展也足以讓一些網(wǎng)絡(luò)黑客、因特網(wǎng)服務(wù)提供商(ISP)、應(yīng)用軟件開發(fā)商、軟件制造商了解你在網(wǎng)上的一舉一動(dòng)，在純粹的高技術(shù)面前一般的網(wǎng)絡(luò)用戶無任何隱私可言。    網(wǎng)絡(luò)黑客通過黑客軟件可以追蹤遠(yuǎn)程控制上網(wǎng)的電腦，電腦中存儲(chǔ)的資料信息盡收眼底，而合法擁有者卻根本未發(fā)覺。    1999年1月20日，因特爾公司宣布為增強(qiáng)網(wǎng)上電子商務(wù)安全，將在奔騰III處理器中設(shè)置用以識(shí)別用戶身份的序列號(hào)(Processor Serial Numbcr，PSN)，Eh此引發(fā)丁關(guān)于奔騰Ⅲ序列號(hào)的激烈爭(zhēng)論。3月15日，美國(guó)民主與技術(shù)中心(CDT)向美國(guó)聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)提交了一份要求禁止奔騰Ⅲ進(jìn)入市場(chǎng)的報(bào)告。6月，中國(guó)信息產(chǎn)業(yè)部建議政府機(jī)關(guān)慎用奔騰Ⅲ。    當(dāng)網(wǎng)絡(luò)用戶登錄因特網(wǎng)時(shí)，ISP便可跟蹤用戶的一舉一動(dòng)，收集一切有用的信息，包括該用戶通常何時(shí)上網(wǎng)，經(jīng)常光顧哪些類型的網(wǎng)站，一般逗留多長(zhǎng)時(shí)間，經(jīng)常下載什么軟件，有哪些興趣愛好等等’加上用戶在ISP注冊(cè)時(shí)提供的信息，ISP就擁有了十分詳盡的用戶資料’這是極具商業(yè)價(jià)值的資料，而大部分資料的收集并未得到用戶的許可。1997年6月，美聯(lián)社的一項(xiàng)調(diào)查顯示，因特網(wǎng)上100個(gè)最受歡迎的網(wǎng)站中，大約有一半曾收集訪問過它們的用戶的個(gè)人信息。ISP的這種行為顯然侵犯了網(wǎng)絡(luò)用戶的隱私權(quán)。    3．網(wǎng)絡(luò)作品傳播權(quán)    因特網(wǎng)是繼報(bào)紙、廣播、電視之后出現(xiàn)的又一重要媒體，隨著因特網(wǎng)的延伸，網(wǎng)絡(luò)作品傳播權(quán)的糾紛日益增多，形式也日趨多樣。    (1)從紙到網(wǎng)。北京某通信技術(shù)公司主辦的“北京在線”，未經(jīng)王蒙、張潔等6位作家的同意，將《堅(jiān)硬的稀粥》、《漫長(zhǎng)的路》等作品登載在其網(wǎng)站的主頁上。1999年9月該公司被法院判定侵權(quán)，并被要求停上侵害、賠禮道歉、賠償經(jīng)濟(jì)損失。    ⑵從網(wǎng)到紙。1998年5月陳衛(wèi)華以筆名“無方”在http://www.nease.net/～xmchang/3ds上發(fā)表《戲說MAYA》一文，并注明“版權(quán)所有請(qǐng)勿轉(zhuǎn)載”。同年10月16日，《電腦商情報(bào)》未經(jīng)作者許可，在該報(bào)上刊登了該文。199年4月，電腦商情報(bào)社被法院判定為侵權(quán)，責(zé)令停止侵害、賠禮道歉、賠償損失?！?/pre>



媒體關(guān)注與評(píng)論
序值此新世紀(jì)之始，欣聞上海交通大學(xué)“985”計(jì)劃資助的《新世紀(jì)法學(xué)前沿》(2002年版)即將付梓，應(yīng)編者之約，寫幾句話，聊表祝賀之意，權(quán)充為序。    在過去的一個(gè)世紀(jì)里，伴隨著計(jì)算機(jī)技術(shù)、信息技術(shù)、生物工程技術(shù)等高新技術(shù)的發(fā)展，伴隨著我國(guó)改革開放和建設(shè)富強(qiáng)、民主、文明的中國(guó)特色社會(huì)主義事業(yè)的全面展開，法學(xué)領(lǐng)域涌現(xiàn)了層出不窮的新課題。    新世紀(jì)之初，我國(guó)在經(jīng)歷了漫長(zhǎng)和艱苦的15年“復(fù)關(guān)”“人世”談判后，終于在2001年11月10日的多哈部長(zhǎng)級(jí)會(huì)議上成為WTO的正式成員。在多邊貿(mào)易體系框架內(nèi)，如何按照WTO的宗旨、原則、制度和規(guī)則，發(fā)展對(duì)外貿(mào)易，維護(hù)自由、公正的貿(mào)易秩序，妥善解決貿(mào)易與投資、貿(mào)易與知識(shí)產(chǎn)權(quán)、貿(mào)易與環(huán)境保護(hù)問題，解決國(guó)家之間的貿(mào)易爭(zhēng)端，積極參與新輪次的談判等，還有無數(shù)課題需要研究。    在新的世紀(jì)里，高新技術(shù)的繼續(xù)發(fā)展，經(jīng)貿(mào)全球一體化的增強(qiáng)，中國(guó)特色社會(huì)主義事業(yè)的不斷深入，必然還會(huì)帶來許多新的法學(xué)課題。    《新世紀(jì)法學(xué)前沿》在新世紀(jì)伊始，對(duì)民商法、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法、環(huán)境法、訴訟法、憲法、刑法、行政法、經(jīng)濟(jì)法、國(guó)際經(jīng)濟(jì)法和法制史等諸多法學(xué)領(lǐng)域的新問題，從新視角、以新論據(jù)作了新研究。這是令人欣喜的第一步。我衷心期望她能扎實(shí)、穩(wěn)健、引人注目地一步一步走向成熟、走向成功。    上海交通大學(xué)列項(xiàng)資助《新世紀(jì)法學(xué)前沿》系列，不僅有助于《新世紀(jì)法學(xué)前沿》系列的成長(zhǎng)，也有助于有志法學(xué)研究的人們通過《新世紀(jì)法學(xué)前沿》進(jìn)行學(xué)術(shù)交流，不僅是對(duì)繁榮法學(xué)理論論研究的貢獻(xiàn)，也將使上海交通大學(xué)的法學(xué)教學(xué)研究和師資隊(duì)伍的培養(yǎng)方面，不斷從中受益。                                             中國(guó)法學(xué)會(huì)學(xué)教育研究會(huì)會(huì)長(zhǎng)                               教育部高等學(xué)校法學(xué)學(xué)科教學(xué)指導(dǎo)很員會(huì)主任  *                                                 中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院院長(zhǎng)                                                         2001年11月16日


編輯推薦
在過去的一個(gè)世紀(jì)里，伴隨著計(jì)算機(jī)技術(shù)、信息技術(shù)、生物工程技術(shù)等高新技術(shù)的發(fā)展，伴隨著我國(guó)改革開放和建設(shè)富強(qiáng)、民主、文明的中國(guó)特色社會(huì)主義事業(yè)的全面展開，法學(xué)領(lǐng)域涌現(xiàn)了層出不窮的新課題。





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